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司考外国法制史笔记：日耳曼法 五世纪至九世纪以马尔克为主要制度的西欧早期封建制时期（中世纪早期）适用于日耳曼人（民族）的法律。 第一节 形成与发展 一． 产生 1． 公元前三至六世纪，民族大迁徙自北向南，日耳曼人入侵，西罗马帝国灭亡，在这一过程中，日耳曼国家、阶级形成，在日耳曼诸王国中最强大的是法兰克王国，墨洛温王朝；加洛林王朝时期，国王查理，中期发展为大帝国，但很短暂，查理死后分裂为近代法兰西、德意志和意大利三国的雏形。 2． 整个欧洲公元476年进入封建制社会。 3． 最早的法典是西哥特王朝的《尤列克法典》，其后有法兰克王国的《撒利克法典》、《里普利安法典》 二． 沿革 1． 习惯法时期——口耳相传，原来仅为习惯，后来演变为有国家强制，属人主义原则，允许被征服的罗马人适用罗马法，粗俗简单 2． “蛮族法典”的编纂（日耳曼法成文化）时期——部落部族民族共同特征：内容上，习惯法的记录，缺乏系统性、完整性、内容不全面；文字上，大多采用拉丁文 3． 日耳曼法与罗马法并存和相互影响时期——西哥特王朝的《阿拉利克罗马法辑要》 4． 王室法令的发展——王室法令是属地法，其效力高于部族法。按其性质，王室法令可分为教会法令（因教权从属于王权）和普通法令；按其内容，则可分为补充部族的法令、独立法令和对官吏下达的训令，其中补充部族的法令应经民众大会同意，国王颁布的独立法令要由高级僧侣和世俗显贵组成的御前会议（国王的智囊团）同意。王室法令在加洛林王朝时期得到迅速发展 第二节 基本内容 一．适用法律的原则——日耳曼法实行属人主义。在适用法律时，首先要解决两个问题：一是属人法的决定，就是如何决定一个人所适用的法律；二是不同部族的日耳曼人之间发生法律关系时，适用哪一种法律。 1． 决定属人法的一般原则：婚生子女从父法；妇女结婚后从夫法；非婚生子女从母法；不知其母，且无人收养或保护则自定；基督教僧侣从罗马法；被保护人和被收养人从保护人、收养人的法律； 2． 解决法律冲突的规则：发生法律关系的各方的法律都有效，即各方适用自己的属人法，土地遵从其最初隶属的所有人的身份法律；在履行任何重大法律行为前必须进行法律表白，并记录在案，如订立契约、提供证言和结婚仪式等（不会产生严重后果或侵害特殊利益的事件）。优先适用在法律关系中利益最大的一方的法律，如受害人的赔偿金等。 二．所有权制度 1． 所有权概念——划分标准：物是否能移动，不动产主要是土地；物是否能灭失，房屋是动产 2． 土地所有权 （1） 自由农民的土地占有制（即马尔克公社土地所有制）：社员房屋所占土地及其周围的小块园地归社员家庭私有；耕地属公社集体所有，分配给社员家庭使用；森林、河流、牧场等为公社集体所有，社员共同使用。家庭只有土地的占有、使用、收益权，而公社享有管理权和处分权 （2） 大土地占有制——途径：国王封赏给欲拉拢的或想靠拢的人。委身制即西欧封建制度形成时期教俗贵族兼并自由农民的土地，迫使他们依附于封建主而失去人身自由的一种形式。公社社员分化。大土地占有者对国王不承担任何义务，土地成为大土地主私有的、可以转让的、世袭的自主地。大地主的土地所有权和行政权及司法权相结合，使封建贵族势力不断扩大，以至国王不得不承认他们在其领地上的这种权力，授予“特恩权”。“采邑制”—受封者宣布效忠国王，服兵役即向国王政府提供一定兵力。这一改革伴随着血腥的战争。使国王封赏的土地变为有条件的；受封者要为国王尽义务，主要是军事义务，如果受封者不履行义务，国王可收回采邑。采邑只能终生享有，不得世袭；继承人只有重新得到封赏，才能继续占有采邑。新国王上任举行施封和受封仪式，封建依附关系是直接的。社会意义在于限制封建主的特权；使法兰克社会封建化加深。（我的附庸的附庸不是我的附庸） （3） 农奴份地——农奴从领主处领取份地，终生依附于土地，完全是可以转让的财产 3． 动产所有权 （1） 范围：牲畜、武器、农具、奴隶等 （2） 对动产实行严格保护 （3） 动产所有人行使完全的所有权 （4） 丧失动产可行使追及权——丧失动产基于自己的意思，如寄存、出借，追及权效力只及于相对人（寄存出借的对象，而不是现占有人）；丧失动产如果违反自己的意思，如被盗、被骗、遗失，则追及权效力可及于该动产持有人。除当场发现、当场追及外，还可通过捕捉（搜查）程序行使追及权 三． 债权制度——商品经济不发达，导致债法很不发达 特征： 1． 契约种类少（买卖、借贷、借用），并且订立和履行带有很强的形式主义特点，注重形式，债权、债务关系简陋 2． 公开严格保护债权人利益：五种保护债务履行的方法——发誓（通常指剑发誓）；名誉上的保证；扣押财产（债权人私人直接扣押，裁判扣押）；扣押人身；设定质权（由罗马人创造）债务人为担保债务，事先将一部分财产转移给债权人让其留置、控制这些