公民基本权利的规定方式、限制方式及体系安排——以宪法文本为限比较研究论文.docVIP

　　公民基本权利的规定方式、限制方式及体系安排——以宪法文本为限比较研究论文 emphases/20040207203723.htm. ⑤美爱德华 S 考文.美国宪法的“高级法”背景M.强世功译，李强校，北京：生活 读书 新知三联书店，1996，7. ⑥法孟德斯鸠.论法的精神（下册）M.张雁深译，北京：商务印书馆，1961，297. ⑦之所以说“推测”，是因为我没有看到解释这个现象的有关资料。 ⑧曾萍.宪法修改问题研究综述OL.shophases/20040303163746.htm. 14李步云.法理探索M.长沙：湖南人民出版社，2003，211.我国《集会游行示威法》原拟草案中有22个“不得”的限制条款，以至于全国人大常委会在审议的时候批评它是“限制集会游行示威法”，而删去了10条限制条款。郭道晖.法的时代挑战M.长沙：湖南人民出版社，2003，351. 15张友渔.宪政论丛（上册）M.北京：群众出版社，1986，180-181. 16不过这只是在理论上讲而已，现实中，违宪的法律并不罕见。这已不是宪法文本和宪法规范足以解决的问题。 17郭道晖.法的时代挑战M.长沙：湖南人民出版社，2003，351. 18美约翰 罗尔斯.政治自由主义M.万俊人译，南京：译林出版社，2000，313. 19美约翰 罗尔斯.正义论M.何怀宏等译，北京：中国社会科学出版社，1988，241. 20关于公民基本权利的分类问题，学术界有不同的做法。很多学者都把基本权利分为三类，但各不相同。第一种三分法是：⑴消极的基本权利，包括人身自由、言论自由等；⑵积极的基本权利，包括受教育权、接受国家救济权等；⑶参政权，包括选举权、罢免权等。（王世杰，钱端升.比较宪法M.北京：中国政法大学出版社，1997，61.）第二种三分法是：⑴人身人格权利，包括人身自由、人格尊严权等；⑵政治权利与自由，包括选举权、出版自由等；⑶经济、社会和文化权利，包括工作权、最低生活保障权、受教育权等。（李步云.宪法比较研究M.北京：法律出版社，1998，443.）第三种三分法是：⑴政治生活的基本权利；⑵社会生活的基本权利；⑶个人生活的基本权利。（李龙，周叶中.宪法学基本范畴简论J.中国法学，1996（6），69.）上述三种分类，笔者认为第二种三分法更为可取。因为这种分类不仅标准明确，即按照权利的发生领域来划分，而且这种分类法与国际人权法律文件的分类相吻合。《世界人权宣言》把人权划分为“公民权利和政治权利”与“经济、社会和文化权利”两大类，而这里的“公民权利和政治权利”的内容，实际上就包括人身人格权利和政治权利两类。著名的“国际人权两公约”，即《公民权利和政治权利国际公约》和《经济、社会和文化权利国际公约》，就是对上述三类权利的具体规定。本文之所以把财产权单列出来，是是因为首先，财产权肯定不属于政治权利。其次，我们一般都把人身权与财产权相对应（当然也有宪法把财产权归为人格权，例如《卢旺达共和国宪法》（1962）在其第一章“人格权”中的第二十三条规定：“个人或团体的财产为不可侵犯。”关于从法哲学上分析财产权与人格权的内在联系，或称“财产权的人格理论”，可参见：美玛格丽特，简 拉丹.财产权与人格OL.caichanquanrenge.htm.；尹田.无财产即无人格OL.sho.吴寿澎译，北京：商务印书馆，1981，130. 23有的西方学者认为这些权利仅表示一种希望和理想，而不一定能实现；（沈宗灵.比较宪法M.北京：北京大学出版社，2002，65-66.）有的认为人权是消极权利、道德权利，而经济、社会和文化权利是积极权利，是法权而非道德权利，不是人权的适当内容，因而也不需写入宪法；有的认为这根本不是“权利”，而仅仅是社会福利，对它的享有取决于经济发展水平，即使规定在宪法中，也仅是空洞无用的；（李步云.宪法比较研究M.北京：法律出版社，1998，532-533.）还有的认为经济、社会和文化权利只是一些社会要求，它们的解决取决于执政党的态度和政策，属于通过政治程序解决的政治问题，而不能通过司法程序来保障和实现，不是法律和权利的问题，不属于人权保护的范畴。（刘海年.适当生活水准权与社会经济发展A.刘海年.《经济、社会和文化权利国际公约》研究C.北京：中国法制出版社，2000，233.） 24沈宗灵.比较宪法M.北京：北京大学出版社，2002，41. 25斯大林选集：下卷M.北京：人民出版社，1979，398. 26毛泽东选集：第5卷M.北京：人民出版社，1977，128. 27彭真文选M.北京：人民出版社，1991，437. 28不过，彭真所说的“实施的条件不具备”，不一定是指某种经济、社会和文化权利，而更可能是指迁徙自由或某种政治权利。究竟所指为何，笔者尚未找