第三节 合伙企业法的.ppt

第三节 合伙企业法;一、合伙企业的概念及特征;（一）合伙企业的含义 1、合伙的含义 所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。 ;2、合伙企业的含义 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。（《合伙企业法》2006年修订版）????普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 ????有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。;（二）普通合伙企业的基本特征 ;1、由两个或两个以上的投资人共同设立 （1）合伙企业的投资人至少为两个 （2）法律、法规禁止从事营利性活动的人或组织不得成为合伙企业的合伙人（合伙企业法第三条和相关法律法规，如公务员不得经商等规定） （3）合伙人不仅仅是自然人，还允许所有的市场主体参与设立合伙企业。这是新《合伙企业法》与老的的区别之一。（合伙企业法第二条）;2、以合伙协议为基础 合伙协议是合伙企业的依据。 合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。合法有效的合伙协议是处理合伙关系的直接依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，承担责任。合伙人违反合伙协议的，依法承担违约责任。 修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。 ; 3、合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险 （1）每个合伙人都有对企业出资的义务，不出资则不构成合伙人； （2）每个合伙人都有参与企业经营的权利，而不取决于其出资比例的多少； （3）每个合伙人都有分享企业经营收益的权利和分担经营风险的义务，其损益分配依据合伙协议约定的比例而不按各自出资的比例。 合伙企业法的有些规定是强制的，如出资；有些是非强制的，如经营权和利润分配比例; 4、合伙人对企业债务负无限连带责任 （1）任何一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担偿债责任，而不能以其应担责任的比例及数额对抗债权人，合伙人的这种责任即为连带责任； （2）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任。 当然，一个合伙人承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。 ;5、合伙企业不能取得法人资格 与个人独资企业一样，因合伙企业没有独立的民事责任能力，不符合法人应具备的条件，因而在法律地位上不能成为企业法人，不具有民事主体资格（简单地判断，能否承担民事责任）；但它是一种独立的企业类型，是一种特定的商事主体。 ;二、合伙企业的设立 ;（一）设立条件; 1、有两个以上合伙人 （1）合伙人的资格 新法规定不仅仅是自然人可以成为合伙人了 (2)不同类型的合伙人的责任范围 普通合伙企业：均为无限责任人 有限合伙企业：至少有一个是承担有限责任 ;2、有书面合伙协议 合伙协议应具备法定的形式要件和实质要件。 其形式要件包括 （1）合伙协议必须采用书面形式，不得是口头协议； （2）订立合伙协议，应当遵守自愿、平等、公平、诚实的原则，经全体合伙人协商一致； （3）合伙协议须经全体合伙人签名、盖章后，方能生效。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。 其实质要件是指合伙协议中应载明的事项，详见合伙企业法第18条。;【案例】;3、有各合伙人缴付的出资 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限，履行出资义务，即实际缴付财产（详见财产的构成）。 其出资方式可以货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资 ，也可以用劳务出资 。对货币以外的出资需要评估评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估；但对劳务出资的评估办法，应由全体合伙人协商确定。 对全体合伙人的出资额，法律未规定最低限。;4、有合伙企业的名称 合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样 其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样。; 5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件 “从事合伙经营的必要条件”是指从事合伙企业经营范围内的经营活动所必需的环境、设施等条件。 ;（二）设立程序;三、合伙财产 ;（一）合伙财产的构成——实际缴付 《合伙企业法》第二十条规定，“合伙人的出资、以合伙企业名义取得的