03工程法第三讲-工程合同的订立与效力资料.ppt

法院合议庭的三种观点： 一、应下浮9%。理由为：造价下浮是当事人真实的意思表示，补充协议是对原合同的变更，应当予以确认。 二、不应下浮。理由为：备案中标的合同协议书为约定造价下浮。依据司法解释的规定，备案中标的合同应作为结算工程价款的依据。 三、应下浮6%。理由为：投标书和合同协议书都是备案合同的组成部分，虽然合同协议书对造价下浮未作规定，但根据投标书的内容，可确定中标合同约定造价下浮为6%。 案例：按黑合同结算后是否可反悔 乙公司经投标承包了甲公司的某住宅项目的建设，甲乙双方根据招投标文件签署了施工合同，约定采用固定价格方式确认合同价款为3142万元，并将该合同向主管部门备案。 后双方签订了一份补充协议，约定采用可调价，按照定额下浮4%确定工程价款，工程暂定价4150万元。 其后，工程开工，双方实际履行的是补充协议。工程竣工后委托造价审计单位审价，双方在工程审定单上签字盖章，确认工程结算价为4598万元。甲公司据此向乙公司支付了4483万元的工程价款。 后甲公司股东认为依据备案合同工程造价为3142万元，要求乙公司返还1341万元，协商未果，提起诉讼。 法院合议庭的观点 一、应以经过招投标，且备案的合同作为结算的依据，之后签订的按定额结算的可调价合同不能作为结算的依据。 二、无论依据白合同、还是黑合同，甲乙双方签订的竣工结算书是真实意思表示，不违反法律规定，是有效合同，应作为结算依据。 第三讲工程合同的订立 杭仁春 合同规划 招标文件 投标文件 开标 评标 定标 中标通知书 中标合同 备案合同 合同履行 结算书 合同终止 标前合同 标后合同 补充协议 不平衡报价 废标应对 合同谈判 合同解释 合同交底 工程合同签订图解 一、投标邀请 业主一般通过建筑师/工程师对拟建项目发出投标邀请，投标邀请一般包括下列各项： 1、投标邀请函 2、投标人须知 3、投标书格式与附录 4、通用合同条件 5、专用合同条件 6、规范 7、图纸 8、工程量清单或价格表 9、资料数据；要求投标人提交的附加资料清单。 要约、承诺 1、投标 承包商为履行工作而进行的投标通常称之为要约。 2、承诺 当受要约人对要约作出无条件接受时，称之为承诺。因此，一个有拘束力的工程合同成立了。 3、价格 虽然在绝大多数合同中，价格是合同的必要条款，然而在工程合同中价格却未必是必要条款。如果协议规定了工程内容却未说明价格，则通常认为该协议隐含业主承诺支付给承包商一个合理的价格。 招标函后的正式协议 在工程合同实践中，当事人在发出中标后还希望签订一份正式的协议，其原因为： 1、确定合同文件解释的优先次序。 工程合同成立的过程中，会产生许多与合同有关的文件。为了避免释义的复杂性，通常会在招标文件中说明合同文件解释的优先次序。而最后的正式协议无疑是当事人的最后一次机会来综合性地完成此优先次序。 2、延长承包商承担质量责任的年限 中标函 1、中标函的到达构成合同成立 当业主的招标文件内容比较齐备，如包含了工程合同的通用条件、专用条件等，因而合同的条款基本齐全时，法官倾向于中标函的到达时间为合同成立时间。 2、中标函的到达不构成合同成立 当业主的招标文件仅涉及工程的一些事宜如价格等，但是缺乏详细的规定，须进一步签署协议方能完善时，法官倾向于中标函的到达并不构成合同的成立。 3、FIDIC的观点 FIDIC认为：以中标函形式签发的通知将构成合同的成立。 意向书 有时在中标函之前有一意向书。在意向书中，业主表达出接受投标的意愿，但又附加有限制条件。一般来说，意向书对业主没有拘束力，除非其中说明业主将对中标函颁发之前已从事的指定工作进行付款。 如果在中标函颁发之前承包商被要求着手开始某项工作。那么，为该项工作签订一项单独合同，而不要企图去把该工作纳入后来阶段的合同中，这对业主和承包商都有好处。 意向书一般包含的内容 意向书一般包括： 1、明确声明业主有意接受投标书以及任何先决条件； 2、如果业主准备让承包商开始工程的某部分（如开工动员、订购材料、签订分包合同等），详细指出这些内容； 3、在正式对投标人授予中标函前，对其授权的工作的支付根据，以及可能发生的财务责任； 4、申明如果合同随后不授予该投标人，则该投标人执行意向书授权其做的工作所导致的合理费用在核定后将由业主支付 5、要求该投标人回函说明收到了意向书，并确认接受意向书的条件。 标书的评价 1、回应（响应） 回应：指的是投标者的标书是否准确地回答了招标文件的任务，以及接受是否能拘束承包商来严格按照招标文件履行。一般来说，如果承包商未能很好仔细地遵从招标文件的所有要求可能会导致如三种结果： （1）在评标阶段投标书被宣判为“非回应”，从而使投标书无效； （2）在中标函发出后，可能会宣判合同无效； （3）如果合同履行，则承包商可