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　　对刑法中有关情节的若干问题研究论文 论 文 摘 要 刑法中的情节，指的是与犯罪人及犯罪行为有关的，决定行为社会危害性及程度，以及行为人主观恶性的，对定罪量刑有影响的各种主、客观事实。我国刑法中有关情节的规定很多，且形式多样。本文通过分析犯罪事实、犯罪情节、定罪情节及量刑情节的区别和联系，结合现行刑法的规定，论述它们在定罪量刑中如何发挥作用。 犯罪事实是指存在于某种犯罪实施过程中的..，表明行为的社会危害性及其程度的主客观事实情况的有机结合而形成的整体。关于犯罪情节的概念，有各种不同的观点，笔者认为犯罪情节是犯罪分子进行犯罪的过程中所为的影响行为社会危害性及行为人危险状况，进而决定如何对犯罪分子定罪量刑的具体事实。 定罪情节是存在于犯罪实行过程中，表明行为的社会危害性和行为人的人身危险性及其程度,..定罪时作为区别罪与非罪、重罪与轻罪以及此罪与彼罪标志的一系列主客观事实。 量刑情节是定罪事实以外的，与犯罪人或其侵害行为密切相关的，表明行为社会危害性程度和行为人人身危险性程度，并进而决定是否适用刑罚或处刑宽严或者免除处罚的各种具体事实情况。 根据“禁止重复评价”原则，定罪情节和量刑情节的功能不会出现交叉关系。但当已经被构成要件所包含的要素表明了案件的特殊性，以超出构成要件所预定的通常形式的方式影响到行为人的责任和预防必要时，则可以成为值得考虑的量刑事要素。 关键词：情节；犯罪事实；犯罪情节；定罪情节；量刑情节 刑法中的情节，指的是与犯罪人及犯罪行为有关的，决定行为社会危害性及程度，以及行为人主观恶性的，对定罪量刑有影响的各种主、客观事实。我国刑法中有关情节的规定很多，且形式多样。这些情节在司法实践中所起的作用很大，可以说没有对情节的斟酌把握，也就无法正确地进行定罪和量刑。但是迄今为止，有关情节的几个基本概念——犯罪事实、犯罪情节、定罪情节及量刑情节的内涵及外延如何界定，学者们仍没有达成一致意见。本文通过分析这几个概念的区别和联系，拟对它们的内涵及外延加以明确界定，并结合现行刑法的规定，论述它们在定罪量刑中如何发挥作用。 一、 犯罪事实与犯罪情节的涵义及功能 犯罪事实是案件事实的下位概念，是指存在于某种犯罪实施过程中的，表明行为的社会危害性及其程度的主客观事实情况的有机结合而形成的整体，它决定了行为是否构成犯罪，构成何种性质的犯罪，应受何种处罚。 犯罪事实包括犯罪构成事实和非犯罪构成事实两部分。其中犯罪构成事实是指行为构成犯罪必须具备的主客观事实情况，而非犯罪构成事实对行为成立犯罪没有影响，只对如何对行为人适用刑罚有一定的影响。刑法中明确规定犯罪事实的只有第六十一条“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和社会的危害程度，依照本法的有关规定判处”。但对这里“犯罪事实”所包含的内容，学者们却有不同理解。笔者认为从立法的原意看这里的“犯罪事实”应仅指犯罪构成事实，也即司法机关据以认定行为符合某种犯罪构成要件的定罪情节的总和，而不能包括只对量刑起作用的罪前、罪中、罪后情节，否则便会与同一法条内所规定的“犯罪的性质、情节”相互包容。立法者这样规定的目的，无非是想避免个别法官把定罪阶段和量刑阶段、定罪情节和量刑情节混为一谈，估堆裁量刑罚，导致判决结果不公的现象出现。强调司法机关在审理案件时一定要做到：根据犯罪构成事实是否存在，是否符合法律的规定来确定行为人是否有罪。只有在确定行为人有罪的前提下，才能根据犯罪的性质及其他影响行为人人身危险性及行为社会危害性的情节对之正确量刑。但作为一部对公民人身、财产权益最有影响力的法律规范来说，这样引人争议的模糊、不严谨规定似应改正。不妨把条文中的犯罪事实改为犯罪构成事实，以使其表达的含义更为明确、具体，避免无谓的争议。 关于犯罪情节的概念，学者们有各种不同的观点：第一种观点认为犯罪情节与量刑情节是同一概念的两种称呼；①第二种观点认为犯罪情节是犯罪分子进行犯罪时所为的各种情况，是组成犯罪事实的基本单位；②第三种观点认为犯罪情节是指组成犯罪事实的基本单位，即最小分解单位，把这些单位有机的互相连结起来，才能组成完整的犯罪事实；③第四种观点认为犯罪情节是指定罪情节以外的或犯罪构成要件下一层次的事实情况，比如：犯罪行为的后果是否严重，违法所得的多寡，犯罪手段是否特别恶劣，犯罪是个人实施还是结伙实施，在结伙实施犯罪中，犯罪分子在犯罪事实中所起作用大小以及犯罪分子犯罪的动机、目的和是初犯还是累犯等情况。④ 笔者认为，从语言学的角度看，既然是犯罪情节，就应该存在于犯罪人实施犯罪的过程之中，故上述几种观点似都不够恰当。第一种观点把犯罪情节理解为同量刑情节等同的概念，混淆了犯罪情节同量刑情节的相互交叉包容关系。因为，一方面犯罪情节中既包括量刑情节，也包括定罪情节，不适当的缩小了犯罪情节的外延；另一