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也谈调解与诉讼 　　曾被西方国家誉为“东方经验”的调解，是我们几千年发展历史上的优良传统，它既可以解决纠纷、宣传道德、倡导人们遵守美德，又可以提高人们的法律意识，使人们在矛盾冲突中再造一种和睦关系。近来不断有关于调解的文章见诸报端，各地法院也纷纷总结自己的调解经验，制定符合实际的调解规则。鉴于此，笔者做为一名法律工作者，也想谈一些自己对调解的粗浅理解，以求教于广大同仁。 　　一、当前情况下，调解制度有无存在的土壤和大力推广的必要。 　　(一)调解与诉讼外纠纷解决机制。 　　我们知道，当前情况下一项民事纠纷的处理途径不外乎以下四种：协商、调解、仲裁和诉讼。前三种纠纷的解决途径属非诉途径，也叫诉讼外纠纷解决途径，其共同特点就是双方自愿，方便快捷，解决纠纷的成本低廉且都可能导致诉讼程序的启动，但三者有明显的区别： 　　①协商，协商是纠纷当事人双方自愿通过商量和探讨，在互谅互让的基础上达成解决方案的纠纷处理方式，其特点往往是当事人的一方主动找对方当事人商量纠纷的处理办法。该方式的优点是直接快捷，解决纠纷的成本最小，缺点是因为纠纷当事人一方主动找另一方，所以主动方的权利往往不能得到真正意义上的平等保护，且由于是矛盾双方直接接触，往往会因话不投机，而激化矛盾，因此协商解决纠纷的成功率不高。 　　②调解。调解是纠纷当事人双方在第三方的主持下平等协商、互谅互让并不同程度的放弃自己利益而最终达成一致的纠纷处理方式。它可以分为司法调解和民间调解两种。其特点是当事人双方不直接接触或者不首先直接接触，该纠纷处理方式的优点是方便快捷，解决纠纷成本较小，不容易激化矛盾且矛盾化解彻底;缺点是如调解不能解决纠纷，当事人还必须通过仲裁甚至诉讼来最终解决，且有些民事纠纷不能通过诉讼外调解解决(如诉讼外调解离婚就不具有法律效力)。 　　③仲裁。仲裁(此处只指民商事仲裁，不包括劳动争议仲裁，因为劳动争议仲裁不属于当事人处理纠纷的选择程序)是双方当事人在自愿选择的仲裁机构通过仲裁程序处理纠纷的方式。其特点是仲裁机构由当事人双方在纠纷产生之前或之后共同选择，仲裁员当事人也有权选择，且一裁终局，所以仲裁处理纠纷方式的优点是双方对纠纷的解决机构比较信赖，处理纠纷成本低廉，双方对立情绪较小，且由于《仲裁法》规定的具有仲裁员资格的人员素质较高，所以往往能够真正公平合理的处理纠纷;其缺点是对于某些民事纠纷(如有关婚姻、收养、监护、抚养、继承等纠纷)不能启用该程序来处理，且当事人对仲裁裁决不服的还可以起诉，通过诉讼程序来最终解决矛盾。 　　(二)调解与诉讼解决纠纷机制。 　　我们知道，调解包括司法调解和民间调解。民间调解属诉讼外调解，该类调解的特点、利、弊及其与诉讼的关系上文已经谈过，下面主要谈一下司法调解和诉讼。 　　司法调解可以分为广义和狭义两种：广义的司法调解包括公安机关处理社会治安案件中的调解、政府部门(如乡镇司法所等)调处民间纠纷、人民法院在受理案件以前的调解以及人民法院院在受理案件以后的调解。其中前三种调解同民间调解一样都属于诉讼外调解，也都可能导致诉讼程序的启用，二者的区别主要在于调解的主体不同;而狭义的司法调解也叫诉讼中司法调解，它仅指法院受理案件后在诉讼中的调解，是人民法院在审判人员的主持下，在双方当事人自愿的基础上，通过平等协商达成协议，解决纠纷的活动。它可以避免直接判决可能引起矛盾激化的风险，排除当事人上诉的讼累，同时如果确实调解无效法院则及时判决解决纠纷。实践证明，调解结案能使矛盾迅速、彻底解决，减轻当事人讼累，降低诉讼成本，节约司法资源，达到社会效果与审判效果的完美结合，从而维护社会的稳定与团结，通过以上分析，不难看出，尽管调解也有自己不能产生作用的方面，但调解在解决民事纠纷的范围、化解矛盾的彻底性以及社会效果等许多方面都较其它纠纷解决途径优越，因此有必要对调解制度作深入研究和大力推广，限于篇幅，笔者下文仅就狭义的司法调解作以探讨。 　　二、诉讼中的司法调解 　　(一)调解的原则 　　调解的原则是贯穿于整个调解活动始终，人民法院和双方当事人都必须遵守的规则。它是对调解活动顺利进行和调解协议发生效力的重要保障。调解应当遵守以下基本原则： 　　①事实清楚原则。我国《民事诉讼法》第八十五条规定“人民法院中理民事案件，根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解”。只有事实清楚才能是非明确，从而才能分清当事人各自的责任，这时如果卉始调解工作，则能有力的说服当事人，容易使双方当事人达成—致。 　　②自愿原则。自愿原则是调解的首要的基本原则，是调解能够开始的先决条件，它贯穿于调解过程的始终。人民法院在主待调解之前必须首先征求双方当事人是否愿意调解，只有在双方当事人都自愿的基础上法院才能开始调解工作。从调解开始到调解结束的整个过程中，人民法院要充分尊重当