【法理学】各章要点.doc

引论 本章要点 按照古老的知识分类，法学是一门实践知识或实践学问。 中国古代的律学和西方的法学形成的历史条件有所不同。 实践性构成了法学的学问性质。 法学研究的对象包括三个方面的问题：法律制度问题，社会现实或社会生活关系问题，法律制度与社会现实之间如何相互对应问题。 法学有其独特的思维方式和方法。 在学者的著作中，法理学 与 法哲学 有时作区分，但也经常互换使用。 法理学的体系是开放的，应当从研究范围及功能两个角度来认识这个体系。 法理学在法学体系中具有特殊的作用和地位，学习法理学对于法科学生具有重要意义。 第一编 法学的基本概念 第一章法 本章要点 1、无论在中国古代，还是在西方国家，均有表示哲理意义上的“法”与国法（人定法）意义上的“法”（法律）之不同名词。 2、在界定法的概念中，法的“应然”和“实然”问题是学者经常争论的一个问题。在这个问题上形成了自然法理论与法律实证主义两个相互对立的理论立场。 3、自然法理论强调“恶法非法”，法律实证主义强调“恶法亦法”。 4、在“国法”意义上界定法的概念是非常必要的。 5、“国法”意义上的法具有规范性、国家意志性、国家强制性、普遍性、程序性与可诉性等特征。 6、法的作用不容低估，但也不能夸大法的作用。 第二章法的内容与形式 本章要点 1、应该从法的自身的角度去确定何为法的内容、何为法的形式。由于法的内在矛盾和各种条件的影响，法的内容与形式的关系可能呈现出复杂性。 2、权利和义务是法的核心内容和要素，是贯穿于法的各个领域、环节、法律部门和整个法的运动过程的法律现象。在理解权利时，应当看到它与权利的区别。 3、权利和义务作为法的核心内容和要素，它们之间的连接方式和结构关系是非常复杂的。 4、在历史上，法的形式大体上可分为习惯法、判例法、制定法等。但在不同的时代、不同的文化背景和社会制度下，其地位和作用也并不完全相同。 5、成文法与不成文法是法的两种主要形式，其划分标准为法律是否以规范化的条文形式作为其存在状态。 6、法的形式受到法的传统的影响。 7、西方法学家通常认为，当代世界主要法系有三个：民法法系、普通法法系、以原苏联和东欧国家的法律为代表的社会主义法系。对当今世界各国影响最大的是民法法系和普通法法系，它们由于形成的历史传统不同，而存在很多差别。 第三章法的渊源和法的分类 本章要点 1、法律渊源是指被承认具有法的效力、法的权威性或具有法律意义并作为法官审理案件之依据的规范或准则来源。 2、国内法学界对法的渊源和法的形式的认识表现出分歧和混乱。法的形式和正式发源是不可以相互代替的，它们具有不同的意义和不同的认识角度，归属不同的概念框架和范畴。 3、法官的判决必然建立在正式法源之上。在当代中国，正式发源主要有宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治地方的自治条例和单行条例、特别行政区的规范性文件、经济特区的规范性文件等。它们形成一个不同层次的金字塔式结构。 4、权力的等级性是法源效力划分的主要标准和决定因素。除此之外，确认正式发源的效力还应考虑发源的适用顺序和冲突规则。 5、在当代中国，国际条约也可以作为正式发源。其在国内的适用涉及两个问题：一是条约的转化和并入问题；二是当条约规定与国内立法相冲突时如何处理的问题。 6、当代中国，实践中也存在一些非正式发源。但其种类尚需研究。 7、法的分类要遵循一定的标准，根据不同的标准，可以有不同的分类。其中有一些是世界各国通行的分类，有些分类仅适用于某一类国家或地区。 第四章法的效力 本章要点 1、法的效力问题直接关系到“法是什么”这个法概念问题。 2、法的效力范围可以具体分为法的时间效力范围、法的空间效力范围和法的对人效力范围。 3、法的生效时间一般是以公布作为主要标志，也有其他类型的生效时间。 4、表示法律失效的方式通常有两类，一类是明示的废止，一类是默示的废止。 5、新的法律颁布后，对其生效以前所发生的事件和行为是否适用的问题，这在历史上有不同的原则。但在近现代，法不溯及既往的原则已被大多数国家所采用。 6、法一般在国家主权范围内都产生效力；在特殊情况下，一个国家的法律在其主权范围之外也能产生效力。 7、法在对人效力上有“属人主义”“属地主义”“保护主义”和“折中主义”等原则。 第五章法律规范 本章要点 1、法律规范是国家制定或认可的关于人们的行为或活动的命令、允许和禁止的一种规范，它分为法律规则和法律原则。