贩卖毒品罪(十三年)改判为制造销售假药罪(三年)(附辩护词).docVIP

贩卖毒品罪（十三年）改判为制造、销售假药罪（三年）（附辩护词） 前言：刑事案件中毒品案件的辩护有其特殊性，自《南宁会议纪要》、《大连会议纪要》到《武汉会议纪要》，足见对毒品犯罪的严厉打击。其中对诱惑侦查、技术侦查手段介入以及控制下交付等侦查方式的承认，在认定标准上推定的大量适用和最终量刑时的毒品再犯等情节的重判更体现了其比之一般犯罪的辩护难度。但即便涉案犯罪嫌疑人确有犯罪行为，也必须做到事实清楚，证据确实充分，罚当其罪，避免为追求打击效果，而忽视立法本意。 下文为一审以贩卖毒品罪判处有期徒刑十四、十三年，二审以制造、销售假药罪改判为有期徒刑三年的案件。在二审期间，辩护人就上诉人不构成贩卖毒品罪提出了详实的辩护意见，并提交了《刑事审判参考》总第102集第1057号“吴名强、黄桂荣等非法经营案――非法生产、经营国家管制的第二类精神药品盐酸曲马多，应如何定性”于二审法院。最终二审法院秉承司法的公平、正义，从理性的法官角度出发，采纳辩护人的意见，依法予以改判。 一、基本案情 原公诉机关贵州省贵阳市南明区人民检察院。 上诉人刘某某，男，羁押于贵阳市第二看守所。 辩护人张俊，重庆智豪律师事务所律师。 上诉人何某某，女，羁押于贵阳市第一看守所。 原审被告人余某某，男，被取保候审。 一审认定，2010年，被告人何某某陪同刘某某在遵义市非法的“自愿康复戒毒中心”戒毒期间，结识了该中心的股东丁某，并帮丁某加工、灌装“戒毒药”，掌握该“戒毒药”胶囊制作方法。被告人刘某某、何某某经商议自2014年开始在遵义市红花岗区协台坝综合楼2单元9号楼住房及屋顶内制作加工“戒毒药”胶囊以谋取利益。刘某某负责购买设备、地芬诺酯等材料以及联系买家，何某某负责加工。刘某某通过邮寄快递方式，以每粒1.5元至2元人民币的价格将大量“戒毒药”胶囊贩卖给被告人余某某，余某某再将“戒毒药”以每粒2元至2.5元的价格大批卖给下级经销商周某等人，同时也以每粒4元零售价卖给吸毒人员。 2015年3月19日，吸毒人员周某某被公安机关抓获，其随身携带用于出售的“戒毒药”胶囊190余粒重123.4克；同年4月28日，刘某某通过顺丰快递的方式贩卖4000余粒“戒毒药”胶囊给余某某。次日，余某某在贵阳收取该“戒毒药”胶囊包裹的过程中，被当场抓获，从包裹内搜出“戒毒药”胶囊4袋。总重量为3031克，经鉴定，该胶囊中均含地芬诺酯。经定性定量鉴定，送检地芬诺酯含量为31.89%。 一审判决认为，被告人刘某某、何某某违反国家对毒品的管制，生产并贩卖毒品地芬诺酯966.58克的行为，已构成贩卖毒品罪。何某某系毒品再犯。被告人余某某明智该戒毒药不具备正规药品的包装、批号、成分说明等条件，依然长期贩卖给他人谋取利益，其行为构成生产、销售假药罪。判决一、被告人何某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金10000元；二、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金10000元；三、被告人余某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。 贵阳市中级人民法院二审审理过程中，辩护人提出刘某某生产、销售含地芬诺酯成分“戒毒药”的行为不构成贩卖毒品罪。 二审法院对该辩护意见评析：本案中，现有证据无法证实刘某某、何某某生产、销售含有国家管制的麻醉类精神药品地芬诺酯成分的“戒毒药”是针对吸毒者或贩毒者销售并流向了毒品市场，且余某某再不知道药物成分，仅知道该药品有戒毒功效的情况下，从刘某某处大批量购买该“戒毒药”进行销售。本案不宜以贩卖毒品罪对上诉人刘某某、何某某进行定罪处罚，刘某某的辩护人所提部分辩护意见成立，本院予以采纳。上诉人刘某某、何某某所提“原判定罪错误，量刑过重”的上诉理由及上诉人刘某某的辩护人所提刘某某生产、销售含地芬诺酯成分“戒毒药”的行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院予以采纳。 二审法院认为，上诉人刘某某、何某某违反药品管理法规，未经许可，非法生产、销售含有国家管制类精神药品地芬诺酯的“戒毒药”行为，均已构成生产、销售假药罪，应依法惩处。判决：一、维持对余某某的定罪量刑；二、撤销原判对何某某、刘某某的定罪量刑部分；三、上诉人刘某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；四、上诉人何某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。 二、辩护词全文 罪名辩护 辩护人认为刘某某不构成贩卖毒品罪，具体意见如下： 一、对地芬诺酯类麻精药品的定罪应比之普通典型海洛因、甲基苯丙胺类毒品予以慎重，法院在其定性上应更多的采取克制态度，做到罪刑相适应，避免以罪找刑。 地芬诺酯又名苯乙哌啶，氰苯哌酯，止泻宁。本品为哌替啶的衍生物，可替代阿片使用，临床常用其盐酸盐。本品可直接作用于肠平滑肌，通过抑制肠黏膜感受器，消除局部黏膜的蠕动反射而减弱肠蠕动，同