法理学凯尔森生平及纯粹主义法学.docVIP

 PAGE 10/ NUMPAGES 10 一、内容提要 汉斯·凯尔森是分析实证法学派的代表人物之一，他的纯粹法学理论把分析实证法学理论推向了巅峰，对后世产生了深远的影响。他的知识来源纷繁庞杂，但对他影响最大的莫过于新康德主义的先验哲学和马克思·韦伯的社会学方法论原则。为了清除自然法理论和其他社会科学对实在法的侵扰，他在法学研究中确立了价值中立和法律独立的原则，以此作为理论研究的指导性原则。他用一生的时间来不断地完善纯粹法学理论，提出了很多有极强学术价值的规范性命题。其中，基本规范、有效之链、效力与实效等命题是纯粹法学的核心命题。在基本规范的统摄之下，命令获得了规范的意义，动态规范体系建立起来了。凯尔森的法学思想不但在当时影响广泛，而且对后来的法学家也有显著的影响。即使在今天，纯粹法学仍然具有重要的理论和现实意义。 （正面）学界对其普遍存在正反两方面评价。美国法学家庞德在1934年写道，凯尔森毫无疑问是“当代法学的领军人物”。25年后，英国法哲学家哈特将凯尔森称为“我们这个时代的分析法学中最令人鼓舞的学者。”又过了1/4个世纪，芬兰哲学家与逻辑学家莱特将凯尔森与德国思想家马克思韦伯相提并论，他写道“正是这两位思想家最深刻的影响了这个世纪的社会科学。” （负面）与之相反，许多英美学者认为凯尔森创立的纯粹法理论（pure theory of law）毫无用处，只开花不结果。理由是因为该理论“来自逻辑而非生活”。 （中国）对于中国学界而言，凯尔森可谓既熟悉又陌生［互动］：熟悉的是他的姓名，学过西方法律思想史的法科学生都对这位因“极端纯粹”而显得不可理喻的学者有些印象；陌生的是他的学问，凯尔森的著作译成中文的并不多，且绝不畅销，兼以内容抽象晦涩、文字枯燥乏味，自然罕有问津者。 大家在一会听了我对其理论的大概讲解之后可能会存在不认同或疑问，但我认为一种理论的魅力和生命力不在于其是否有漏洞和缺陷，而在于其是否可以被另一套理论所完全颠覆和取代，纯粹法学虽然不是一个十全十美的理论体系，但也并不像某些人认为它是当权者的御用法学。这种理论在严谨性中体现着进取性，貌似保守却隐含着对自由的追求。 二、生平 1881年10月11日，凯尔森生于布拉格的一个讲德语的普通中产阶级犹太家庭，3岁迁居维也纳。维也纳规模虽小，却产生了一批学界泰斗：如精神分析之父弗洛伊德，经济学家、政治哲学家哈耶克，传记作家茨威格等。20世纪的第一个年头，凯尔森进入维也纳大学攻读法律。他本人是个彻底的无神论者和不可知论者，毕生都以批判政治意识形态为己任。但他还是于1905年皈依天主教，主要目的在于谋求大学教职减少宗教方面的阻碍。1906年后在其博士后研究期间，他曾花了3个学期时间在德国海德堡大学旁听著名公法学家耶利内克的课程。但他在德国期间更大的收获是，在哲学上受到以柯亨为代表的新康德主义马堡学派影响。［互动］简单介绍一下马堡学派。是新康德主义的主要流派之一，又称逻辑学派，19世纪70年代以后在德国广泛流行。其主要特点是从数学和逻辑的角度对康德哲学进行发挥和改造。它认为哲学应当归结为认识论问题，哲学的主要任务是为自然科学和人类一切文化寻求统一化的逻辑根据。在社会历史观方面，它提出了伦理社会主义的思想，强调人是目的而不是手段。 1919年对凯尔森而言绝对是重要的一年，他开始创办并主编《公法杂志》，此后的15年中，该杂志在凯尔森的主持下蒸蒸日上，刊载了一批高质量的文章，成为在欧洲有影响力的一份期刊。次年，他一口气推出了三部著作，并获得奥地利总理的命令领衔为新生的民国起草一部宪法。这部以“非政治性宪法”而著称的宪法自从1920年10月1日生效后，经历了80多年的风云变幻，其基本原则未发生变化，至今仍然有效，而且这部宪法之中有一个日后被众多国家所效仿的制度“发明”——宪法法院。设立这样一个机构在当时称为宪法史上的“革命”实不为过。自从1803年美国的马歇尔大法官借马布里诉麦迪逊案建立违宪审查制度以来，还没有什么宪法制度上的发明能与宪法法院的设立相提并论。1921年，不惑之年的凯尔森被任命为宪法法院的法官，终身任职。但跻身政界显要之列的他并没有丢下学问，而是做到了“两手抓，两手都要硬”。此后的十年是凯尔森的第一个创作高峰期。1926年，一起离婚案打到了最高宪法法院，案情虽简单的让人懒得介绍，但离婚的双方却都是天主教徒，根据天主教的教义，离婚是万万不能的。所以这个问题就不那么简单了，主管离婚的行政机关已经批准了离婚，却被普通法院判为无效，那么宪法法院该怎么做？［互动］要知道，20世纪20年代的奥地利，天主教会的势力还是相当大的，而且凯尔森已经皈依天主教（尽管并非心甘情愿），触怒教会的后果可是需要法官们好好掂量的。最终，凯尔森领导下的宪法法院通过援引宪法条款在1928年推翻了普通