论动产占有的权利推定效力（二）——以《德国民法典》第1006条为借鉴论文.docVIP

　　论动产占有的权利推定效力（二）——以《德国民法典》第1006条为借鉴论文 关键词: 事实推定 权利推定 占有推定效力 武器平等原则 内容提要: 动产占有的推定效力更多地涉及占有人权利的证明责任与主张责任。由于权利推定的内容是权利或法律关系的状态，在实际上难以被推翻，因此德国通说舍弃了《德国民法典》第1006条的文义解释，而将该规范理解为法律上的事实推定。但若受益于推定效力的占有人对于占有取得原因保持沉默，势必会给推定相对人带来驳斥的困难，德国学说为保证诉讼当事人在占有推定情况下，依然享有同等的攻击防御机会，提出种种学说来修正这种对于推定相对人不利的诉讼状态。 （三）有利于当前占有人的推定 在动产占有的推定规范的目的与适用范围得到解释后.freeleine Bahauptung seines Eigentums）。84推定受益人若被要求说明所有权的取得原因，势必将违反《德民》第1006条第1款的证明责任分配。因为占有推定规范只要求推定受益人证明推定的前提事实—当前的占有。 若通说的观点成立，被推定的受益人很可能过度利用对己有利的诉讼地位，由此可能对争议物的诉讼带来不公正的结果。当他对于取得原因三缄其口时，85占有相对人会处于非常不利的境地。因为他想要推翻被推定的权利取得，通常需要知道该权利基于什么原因而发生，才能通过证明权利发生的具体事实并未发生（相反事实的证明），来证明占有人获得争议物占有时，并未获得所有权。就证明权利取得事实不存在而言，动产的证明难度要远远高于不动产。因为不动产登记簿详细记载了所有权的取得原因，使得不动产占有人的对方能通过证明取得原因的不存在，来推翻不动产登记的推定效力，而动产中并无类似的登记。所以当占有推定从权利状态的推定被限制为取得的推定时，不可避免带来这样的问题，当前的占有人究竟是何时、通过何种方式取得占有？虽然占有相对人可以通过证明取得原因不存在的方式，来推翻占有推定的效力，但至少他必须知道占有人基于何种事实取得占有。通常该事实在占有人的领域内发生，若占有人对此三缄其口时，相对人由于不知取得原因的事实只能徒呼奈何。 （二）次要主张责任 对此Leipold提出次要主张责任说，86来修正权利状态的推定所带来的证明责任分配的失衡。他认为，权利状态的推定虽然也调整证明责任和主张责任，但若听任推定受益人一概免除对于权利发生事实的主张，则推定相对人在诉讼中显得过于不利。对于推定相对人而言，可能无从知晓，权利人究竟是依据哪个事实取得权利，又何谈证明该事实的不存在。推定相对人对于权利推定的反驳，不应该是无限的，由此他认为，权利推定的主张责任只是首要的主张责任(primare Behauptungslast)，即占有人无需首先就占有取得的原因而主张。不过当相对人对于被推定的权利取得予以一般性地（in allgemeiner Form）否认时，占有人则承担次要的主张责任(sekundare Behauptungslast)，这就意味着，只要该事实是在他的认识范围内（im Bereich seinerKenntnismoglichkeit）（《德民诉》第138条第4款），他就必须陈述具体的权利取得事实，由此相对人对该具体的事实展开证明活动。若占有人就相对人这样的一般的否定性主张（allgemeinenegative Behauptung）不进行争辩，则由此可确定他并未取得权利。87通过赋予权利人次要的主张责任，Leipold使得相对人可以通过否定权利取得事实的方式，来证明占有人在占有取得时并未获得所有权。 不过，Leipold的次要主张责任说也有其明显的缺点。它完全忽视了实体法规范对于占有推定规范的目的。占有推定制度是为了减轻占有人在实际生活中证明动产所有权的困难：年代久远而无从得知，或由于证据灭失，或在继受取得中前手的所有人已经无法找到等。因此当占有事实被证明时，占有人就可直接被推定为所有人；他既不必主张取得原因，更不必对该取得原因予以证明。更为重要的是，仅在相对人一般地否认推定受益人取得原因的情况下，就使得原来对此不负主张责任的推定受益人要承受此重担，难以令人信服。 （三）诉讼法上的释明义务 Medicus反对无限制地适用Leipold的次要主张责任说，而是另有其他情况发生时，占有人才有义务说明取得理由。具体而言，通常当事人应该陈述自己范围内发生的有关证明责任的事实，不负有证明责任的当事人不负有说明该事实的义务。但是占有推定的特殊之处在于：关于占有取得的事实完全发生在占有人的领域内。而且比较《德民》第1006条和第981条这两个法律规范时，就会发现，由于不动产登记簿记载了取得原因，相对人无须登记人自己陈述，而直接查阅登记簿便可获悉该事实，径而通过证明该所有权发生的事实不存在，推翻不动产登记的推定