法律拟制的语义内涵及规范构造.pdfVIP

思想战线 2016年第5期第42卷№．5,2016qo1．42 法律拟制的语义内涵及规范构造 赵春玉 摘 要 ：法律拟制作 为一项重要 的立法技 术 ，具有虚构性和 决断性两大特征 ，可 以避 免立 法 上不 必要 的绕路 和适 用上 论iY-的 困难 。在 法 治 国背景 下 ，法律 拟制 只能是 立法拟 制 ，不包括 司法拟制 。现代立法 中通 常采用 “视 为” “以……论 ” “依照 ……定 罪处罚 ” 等具有扩 张性 的 表述方式规定法律拟制 ，4_v-4a．4~通过形式判 断 ，还 不能揭示其规 范 内涵 。为 了区分法律拟制 、 其他拟制 以y2．类型化 的立法 ，应 当从规范意义上理解法律拟制 ，并通过规范 目的划定能够等 同 评 价 的构成 要件 的存 在 范围。 关键词 ：法律拟制 ；司法拟制 ；类型化 ；规 范构造 中图分类号 ：D901 文献标识码 ：A 文 章编号 ：1001~ 778X (2016)05—0167—06 法律拟制是将两个不 同的构成事 实在规范上 步。”① 等同评价 ，并赋 予相 同法律 效果 的一 项重要技 之所 以需要借助拟制，是 因为拟制本身可 以为立 术 ，然而 ，我 国对法律拟制 的探讨并未深入 。主 法者提供相应 的思维和方法 ，在立法上避免不必 要存在 以下几个方面 的问题 ：其一 ，没有准确地 要 的绕路 ，直达法律 的 目的，同时免 除 了法律适 把握法律拟制 的语义 内涵 ，尚未 明确法律拟制适 用者论证 的困难 。 用 的语 义背景 ；其二 ，不 区分法律拟制和其他拟 在罗马法 中，拟制 的立法 随处 可见 。例如 ， 制 ，尤其是立法 拟制和 司法拟制 (类 推解释 )； 在实体法上 ， “胎儿或 即将 出生 的婴儿被视 为 已 其三 ，对法律拟制仅做形式化 的理解 ，使法律拟 出生儿 ”。② 为 了调整被俘期 间死亡 的情况 ，科 制丧失 了规范的意义 。故此 ，本文将从法律拟制 尔 内利法拟制规定 ： “死亡 的fq-虏 市 民被视为在 的语义 内涵人手 ，强调法治 国意义下 的法律拟制 被俘之时死亡 时 ，也就是 说被视 为 自由人和市 只能是立法拟制 。立法者 虽然采用显性 的表达形 民。”③ 而在我 国古 代 的立法 中，拟制也是立法 式规定法律拟制 ，但这仅仅是一种立法简洁和便 者经常娴熟使 用 的立法技术 之一 ，尤其是 “律 利 的考量 。要真正理解法律拟制 ，必须 回到法律 母 ” 的使用 ，使得很多难 以归类 和处理 的疑难 拟制 的规范语境之 中把握其构造 ，以确保法律拟 问题得到 了妥当的处理 ，在一定程度上保证 了立 制 的正确适用 。 法 的严 密性 ，扩 大 了处 罚 范 围。据 统 计 ，在 一 、 法律拟制的语义内涵及语境选择 《唐律疏议》 中，以 “以……论 ”作为拟制 的立 法模式多达 114次。④ 在 《大清律例》在 “称与 (一)法律拟制 的语义 内涵 同罪 ” 中指 出： “称 准‘枉法论 ’、 准‘盗论 ’ 为 了有效处理案件 ，拟制 的立法和思维一直 备受青 睐，其被立法者 、法律适用者 以及解释者 之类 ”乃 “