的不能」，且无法治癒者而言。.PDFVIP

第一編 第二章 婚 姻 2-45 須非不能人道（民 §995 ）： 蓋結婚為男女全生活之結合，若一方不能人道而不能治者，即 難以期待共同生活之圓滿。而「不能」係指「結婚時即存在之永久 的不能」，且無法治癒者而言。 註解 三年內可撤銷 實務、戴：× 結婚時 存在 撤銷之事實須於結婚前或結婚時存 在；而離婚之事實則須於結婚後始 存在者 未於三年內撤 銷，可否主張 裁判離婚？ 學界通說：ˇ §1052 Ⅰ不治之惡疾，即包含不 不能 能人道，是以離婚之事實不限於結 人道 婚後始存在者 學界通說：裁判離婚 屬於§1052 Ⅰ不治之惡疾 結婚後 發生 實務：裁判離婚 非屬不治之惡疾，而係依§1052 Ⅱ 構成「難以維持婚姻之重大事由」 83年第4次決議：「結婚後因車禍受傷致不能人道者，尚難 認係民法第1052條第1項第7款所定不治之惡疾。惟如不能人道 已形成難以維持婚姻之重大事由者，得依同條第2項之規定訴請 離婚。」 須非無意識或非精神錯亂（民 §996 ）： 身分行為著重當事人內心真實之意思表示，不以有完全行為能力 為必要，是以，婚姻應以雙方當事人對婚姻之意思表示一致為其 根本要件，亦即當事人須能理解結婚之意義及效果，此時方具有 結婚能力。而結婚能力之有無，以當事人具備意思能力為已足， 2-46 身分法 即當事人內心有形成婚姻共同生活關係之意思 ，此時，學說即肯 認當事人具備結婚之實質意思，而能發生結婚之效力。 是以，如當事人結婚時無意識或精神錯亂者，依民法第75條之規 定「無行為能力人之意思表示，無效；雖非無行為能力人，而其 意思表示，係在無意識或精神錯亂中所為者亦同。」其結婚應為 無效，然而現行法第996條僅規定為得撤銷之原因，其立法是否 妥適，即有疑義： 現行法：為得撤銷之立法理由，係為避免當事人間所生之子女 身分成為「非婚生子女」，對子女之利益有所損害 ，故不宜擴 大無效婚之範圍，而使此等婚姻為得撤銷，向後失其效力即 可。 戴師批： A.以婚姻之本質而論，欠缺實質結婚意思所為之結婚行為，應 為無效，而非得撤銷。 B. 民法第996條之原本立法意旨，在於保護將來出生子女之婚 生性，惟使無意思能力人能創設夫妻身分關係之規定，不僅 大大違背身分行為意思自治或意思一致之原則，而且對於無 意思能力之配偶一方，未盡到保護責任。易言之，為了保護 將來未知是否確定出生子女之婚生性，竟犧牲