2015司法考试刑法考点试题：共犯人的分类及其处罚原则4.docVIP

　　司法考试刑法考点试题：共犯人的分类及其处罚原则4 　　胁从犯 　　【相关法条】 　　第二十八条 对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。 　　【知识要点】 　　一是胁从犯仅包括被胁迫而参加犯罪的，不包括被诱骗而参加犯罪的情形; 　　二是被胁迫参加犯罪的并非完全丧失意志自由，仅是不完全自愿地、而尚有选择的自由。否则，要么没有罪过，不成立犯罪;要么属于紧急避险，也不成立犯罪。 　　例如，乙持枪劫持出租车司机甲，令甲将其送往某银行实施抢劫行为的，因为甲完全丧失意志自由，不构成抢劫罪的胁从犯。 　　再如，民航飞机在飞行中突遭武装歹徒劫持，机长丙为避免机毁人亡，不得已将飞机开往歹徒指定地点。机长丙的行为是紧急避险，不是劫机犯的胁从犯。 　　三是如果行为人起先是被胁迫参加共同犯罪，但后来发生变化，积极主动实施犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用的，则应按主犯论处。 　　四是胁从犯的处罚原则，是“应当按照他的犯罪情节减轻或者免除处罚”。 　　五、教唆犯及其处罚原则 　　【相关法条】 　　第二十九条 教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。 　　如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。 　　【知识要点】 　　(一)共犯的处罚根据 　　狭义的共犯，指教唆犯和帮助犯。实行犯简称正犯 　　注意了解共犯从属性说与共犯独立性说的观点。 　　1.共犯独立性说认为，即使正犯没有实施犯罪，共犯也构成犯罪，即共犯成立犯罪，不以正犯成立犯罪为前提，共犯在成立犯罪上具有独立性。 　　2.共犯从属性说认为，在共同犯罪中，正犯(实行犯)是直接实施犯罪的人，犯罪性较高，侵害法益的危险最大、最直接;共犯(教唆犯、帮助犯)只是促使犯罪、帮助犯罪的人，犯罪性较低，侵害法益的危险较小，带有间接性。如果正犯不构成犯罪，那么共犯也不作犯罪处理。也即共犯成立犯罪必须以正犯成立犯罪为前提。 　　共犯从属性的结论： 　　甲教唆乙犯罪，乙没有实施的，甲乙都无罪。 　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪预备，甲也构成教唆犯的犯罪预备。由于刑法一般不处罚犯罪预备，所以甲乙一般都无罪。 　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪中止。由于乙的中止对甲而言，是意志以外的原因，所以甲构成教唆犯的犯罪未遂。 　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪未遂。甲也构成教唆犯的犯罪未遂。 　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪既遂。甲也构成教唆犯的犯罪既遂。 　　甲教唆乙实施盗窃，乙表面答应，实际上根本不想盗窃，而是实施了强奸。就盗窃而言，因为乙没有实施，所以甲无罪。乙实施的强奸与甲也无关。 　　甲教唆乙实施盗窃，乙盗窃到财物后，为了抗拒抓捕转化为抢劫。由于抢劫与盗窃具有因果性，所以甲构成盗窃罪既遂。乙定抢劫罪既遂。 　　共犯的处罚根据，在于共犯通过正犯者间接地侵害了法益，即处罚共犯者，是因为其诱使、促成了正犯实施符合客观构成要件的法益侵害行为。共犯的违法性由来于共犯行为自身的违法性和正犯行为的违法性。 　　(1)甲唆使乙杀害自己的，乙成立故意杀人罪，甲不成立故意杀人罪的教唆犯。 　　(2)乙按照被害人甲的请求对甲实施重伤行为，乙成立犯罪，甲的教唆行为无罪。 　　(3)甲唆使乙实施自伤行为的，乙的行为不成立犯罪，甲的唆使行为也不成立犯罪。 　　(4)犯罪人甲教唆乙窝藏自己的，不成立犯罪。 　　(二)教唆犯的概念与成立条件 　　教唆犯，是指故意唆使他人产生犯罪的决意，进而使其基于此决意实行犯罪的情况。 　　1.教唆对象。 　　(1)按照刑法理论界的主流观点，教唆对象必须是达到形式法定年龄、具有刑事责任能力的人。否则不成立教唆犯，而成立间接正犯。 　　注意：传统观点无法解释这样的案件。例如，甲教唆不满16周岁的警察乙刑讯逼供，乙接受教唆实施刑讯逼供行为的，按照主流观点只能认定甲是间接正犯，但甲欠缺构成身份，不成立刑讯逼供罪;由于没有轻伤害以上结果，也不成立故意伤害罪的间接正犯，其结局是甲无罪。但该观点无法令人接受，如果认为教唆犯的对象只要求是事实上具有责任能力的人，但不必是达到法定年龄的人，就可以很好解决这样的问题：甲成立刑讯逼供罪的教唆犯，而非间接正犯;实行犯乙只是年龄不到，不负刑事责任而已。 　　(2)教唆行为的对象，必须是特定的;但特定并不意味着只能对一人教唆，对特定的二人以上实施教唆行为，也能成立教唆犯。如果唆使的对象不特定，则叫“煽动”，不成立教唆。 　　(3)由于教唆是使他人产生犯罪的决意，故在被教唆者已经产生犯罪决意的情况下，不可能再成立教唆，只能成立帮助犯。乙已有盗窃犯意，甲唆使其抢劫的，成立抢劫罪的教唆犯：乙已有盗窃犯意，只想盗窃数千元，而甲唆使其盗窃数万元的，甲只成立帮助犯，不成立教唆犯;在乙打算盗窃普通财物，而甲唆使其盗窃金融机构的