碧律情报2010-8-14[竞业限制约定的若干问题(二)].pdfVIP

上海碧律企业管理咨询有限公司 Shanghai Easylaw Management Consulting Co.,Ltd.                                                                    竞业限制约定的若干问题（二） 上期我们谈了竞业限制的几个问题，包括将竞业限制经济补偿金 约定在工资中的风险，此次关于竞业限制的其他问题再进行简单介 绍。 竞业限制中牵涉到两个“金”是企业非常关心的问题，一个是竞 业限制的经济补偿金，另一个就是员工违反竞业禁止协议的违约金。 这两个“金”虽然都得到了《劳动合同法》的确认，可谓名正言顺， 可惜对于具体数额，却一直没有一个统一的规定，颇让企业尴尬。 《劳动合同法》未对竞业限制经济补偿的数额做出指导性的规 定，实践中，对此问题各地做法差异较大。如 1996 年 1 月 1 日施 行的《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第 17 条规定：“竞业 禁止协议约定的补偿费按年计算不得少于该员工离开企业前最后一 个年度从该企业获得的报酬总额的 2/3。竞业禁止协议没有约定补偿 费的，补偿费按前款规定的最低标准计算。”1997 年 10 月 1 日施 行的《珠海市企业技术秘密保护条例》第 22 条：“企业与员工约定 竞业限制的，在竞业限制期间应当按照竞业限制协议中的约定向该员 工支付补偿费；没有约定的，年补偿费不得低于该员工离职前 1 年 从该企业获得的年劳动报酬总额的二分之一。”2005 年 9 月 30 日 施行的《浙江省技术秘密保护办法》第 15 条规定：“竞业限制补偿 1    上海碧律企业管理咨询有限公司 Shanghai Easylaw Management Consulting Co.,Ltd.                                                                    费的标准由权利人与相关人员协商确定。没有确定的，年度补偿费按 合同终止前最后一个年度该相关人员从权利人处所获得报酬总额的 三分之二计算。”2003 年 12 月 1 日施行的《江苏省劳动合同条例》 第 17 条规定，竞业限制的年经济补偿额不得低于该劳动者离开用人 单位前十二个月从该用人单位获得的报酬总额的三分之一。上海市高 级人民法院《关于适用〈劳动合同法〉若干问题的意见》则要求用人 单位按正常工资的 20～50%支付补偿金。 实践中，为了避免在发生纠纷时就劳动者违约而给用人单位造成 的损失承担过重的举证责任，不少用人单位倾向在竞业限制协议中设 定具体的违约金额，但由于法律对该种违约金额并无指导性的规定， 因此不少用人单位对违约金额的大小也心存顾虑，害怕会因金额太高 而被认定无效。 《劳动合同法》规定，只有在两种情形下，用人单位可以约定由 劳动者承担违约金，即劳动者违反服务期约定与违反竞业限制义务的 情况。但值得注意的是，《劳动合同法》对这两种情况下违约金的态 度有所不同。根据第 22 条，劳动者违反服务期约定而承担的违约金 数额不得超过用人单位提供的培训费用，而第 23 条却规定了劳动者 违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金，并没有 对这种违约金的数额作表态。那么，这是否意味着当事人可以任意约 定竞业限制的违约金数额？ 2    上海碧律企业管理咨询有限公司 Shanghai Easylaw Management Consulting Co.,Ltd.