第八章 从实体到程序_最惠国待遇适用范围之争_徐崇利.pdfVIP

从实体到程序 :最惠国待遇适用范围之争 徐 　崇 　利 (厦门大学法学院教授 、博士生导师 　　福建 　厦门　　36 1005) 摘要 :有关外资最惠国待遇适用范围的争议是当今国际投资争端解决实践中备受关注的议题之一 ,其 焦点在于最惠国待遇标准能否扩张适用于投资争端解决的程序事项 。然而 ,将最惠国待遇扩张适用于国 际投资争端解决程序事项不仅会带来最惠国待遇是否启动的不确定性而且会出现投资者“选购条约”的结 果 ,因此 ,除非缔约双方有明确的约定 ,否则 ,最惠国待遇不应适用于争端解决程序 。在争端解决机制的适 用上 ,我国对外缔结的一些双边投资条约存在着“放权过快 ,弃权过多”的现象 ,从而使得最惠国待遇的适 用具有不确定性 ,可能对我国造成极为不利的后果 。鉴此 ,我国应就最惠国待遇增设争端解决程序例外 , 或考虑采用此类条款的“效力不溯及既往原则”。 关键词 :最惠国待遇 　　国际投资条约 　　争端解决程序 　　国际仲裁 国际投资法中的最惠国待遇是指东道国对外国投资者实行的待遇不低于其已给予或将给予第三国投 资者的待遇 。规定最惠国待遇的条约通常被称为“基础条约”,而作为实施最惠国待遇参照标准的条约则 名为“第三方条约”。在国际投资法律关系中 ,最惠国待遇具有“多边化”效应 ,一旦一国给予另一国投资者 以更高的待遇 ,那么与该一国订有最惠国待遇条款的其他所有第三方国家投资者均将有权获得这样的更 高待遇 。可见 ,规定最惠国待遇的本意是为在东道国投资的各外国投资者之间创造平等竞争的法律机会 。 因此 ,此类待遇标准被尊奉为国际投资法律关系的基石 。目前 ,在世界各国签订的国际投资条约中 ,绝大 多数都规定了最惠国待遇 。与贸易领域不同 , 以往在投资领域 ,极少有关最惠国待遇的争端发生 。然而时 至晚近 ,有关最惠国待遇适用范围的争议开始出现 ,并已成为当今国际投资争端解决实践中最受关注的议 题之一 ,其焦点在于该待遇标准能否扩张适用于投资争端解决的程序事项 。 一 、最惠国待遇扩张适用于程序事项之争议 :典型案例 对最惠国待遇扩张适用于争端解决程序事项的问题 ,晚近的国际投资仲裁实践出现了两种截然不同 的主张 。 ( ) 一 赞成最惠国待遇涵盖程序事项的典型案例 :“Maff ezini v . Sp ain ”案 ① ( ) “Maffezini v . Sp ain ”案 以下简称“Maff ezini 案”是第一个详细涉及国际投资条约中最惠国待遇条 款能否适用于争端解决程序事项的国际仲裁案 。在该案中 ,阿根廷投资者 Maff ezini 在西班牙投资建立了 ( 一个化工厂 ,后与当地政府产生争议 。根据 199 1 年《西班牙与阿根廷双边投资条约》以下简称《西阿条 ) 约》第 10 条的规定 ,Maffezini 必须先向西班牙法院寻求司法救济 ,如经过 18 个月 ,仍未获得判决的 ,才 ( ) 　　基金项 目:教育部“新世纪优秀人才支持计划”资助项目 N CE T - 04 - 0592 ·4 1 · ( ) 法 　商 　研 　究 2007 年第 2 期 总第 118 期 ( ) 能向世界银行集团所属的“解决投资争端国际中心”ICSID 提起仲裁 。然而 ,199 1 年《西班牙与智利双边 (