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2016年第04期 大东方 ·法制博览 组织辩护论点之我见 文 ／彭星东 怎样组织辩护论点是每一个刚从事律师业务的人所必将面 面的错误。 临的一大难题，然而在教科书中却缺乏对这一问题详细、具体 我们一般要运用犯罪构成的理论，根据犯罪的主体、主观 的介绍。在本文中我根据 自己从事的辩护实践从实际操作方面 方面、客体、客观方面这四个构成要件对被告人的行为进行分析， 谈点粗浅的体会。 从而辨明各种类似罪名的区别。 在进入正题前，我认为有三点必须明确： 三、从适用法律条文方面进行辩护 其一，作为辩护人首先应全面、正确地理解辩护人的责任。 所谓从适用法律条文方面辩护就是反驳控诉中适用法律条 刑事诉讼法和律师法都规定： “辩护人的责任是根据事实和法 文的不当，维护被告人的合法权益。 律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑 实践中有人把从适用法律方面辩护和从定性方面辩护等同 事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。” 起来，我认为这是不当的，其实这两个方面无论是在 目的、意 条文的文字看似繁琐，然而我认为它实际上是言简意赅的对如 义上，方式方法上，还是在涉及法律条文范围的宽窄上都是明 何组织辩护论点从方向、内容到方法提出了三个方面的具体要 显不同的。 求：首先，在方向上我们必须从有利于被告人 (或犯罪嫌疑人， 四、从诉讼程序方面进行辩护 以下略)的方面去辩护，这是因为辩护人执行的是与控诉职能 所谓从诉讼程序方面辩护就是指司法机关在办案过程中违 相对立的辩护职能，基于这种职能就不能揭发和论证被告人的 反了 《刑事诉讼法》中关于诉讼程序的规定，而这种错误又造 犯罪。其次，该条文在内容上要求我们一方面必须全面充分地 成了对被告人合法权益的侵害时，辩护人就可以从诉讼程序方 维护被告人的合法权益，但另一方面又不能为被告人牟取非法 面提出辩护意见和理由。 利益。再次该条文还在方法上要求我们只能根据事实和法律来 这种程序方面的错误可分为两种情况：一种在侦查、预审、 进行辩护，而不能靠凭空想象、无理诡辩或强词夺理。明确 以 起诉中存在的程序方面的错误，如刑讯逼供、诱供、指供，又 上三个方面的要求，我们在具体组织辩护论点就有了明确的方 如没有办理合法手续的违法搜查和逮捕等。另一种是在法庭审 向和准则 。 理中存在的程序方面的错误，如没有告诉被告人享有的诉讼权 其二，我们作为辩护人在组织辩护论点时，要尽量扩大 自 利；没有保障被告人的最后陈述权利；或者对有关个人阴私的 己的视野，将可能侵害被告人合法权益的方方面面全部纳入我 案件没有宣布不公开审理的等等。 们的辩护范畴。基于这个立足点，我们对 辩“护”所针对的 “控 有时虽然表面上看，这种程序上的错误只是办案人员的一 诉”二字就要作广义的理解。它不仅指公诉案件中检察机关的 个个不经意的疏忽，无伤大雅，然而作为辩护理由，或者上诉、 指控和 自诉案件中自诉人的指控，而且还应包括司法机关在侦 申诉理由提出来，却能产生意想不到的效果。 查、起诉、审判中对被告人诉讼权利的侵害或忽视；如果在二 五、从量刑情节方面进行辩护 审辩护中则还应包括第一审判决在事实、性质上的错误认定和 所谓从量刑情节方面辩护，就是辩护人根据刑法关于量刑 错误量刑；有时涉及到共同犯罪的案件，这时 “控诉”则还应 的规定和被告人行为的具体情节，为被告人在量刑上作从轻、 包括同案犯及其辩护人的 “旁敲侧击”等等。 减轻或者免除处罚的辩护。 其三，我们还要知道，辩护并非是对所有的 “控诉”都进 六、从情理方面进行辩护 行针锋相对的辩驳，而只是针对控诉中的错误之处进行辩驳， 我提出从情理方面辩护，其 目的是为了拓宽我们辩护人的 也就是说它错在哪，我们就从哪里