着作合理使用之判断基准――评最高法院与高等法院‘紫微 - 元照出版.pptVIP

著作合理使用之判斷基準――評最高法院與高等法院「紫微斗數案」之判決 謝國廉 世新大學智慧財產權研究所 事實摘要 乙、丙、丁、戊、己五人曾於禧達康資訊股份有限公司（以下簡稱禧達康公司）所設立「科技紫微網」網站留言板發表文章，並約定將此等語文著作的著作財產權移轉與禧達康公司。 上訴人即被告甲意圖出書銷售，未經禧達康公司同意或授權，於2006年3月間，重製乙、丙、丁、戊、己五人於上述網站發表的文章，另加上其個人評論或想法，彙編「斗數思過崖」一書，交由一不知情的出版社於同年4月出版發行，以每本新台幣280元於市場銷售，案經禧達康公司訴由台北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 台北地院於2007年8月2日作出判決，甲不服，提出上訴。甲向台灣高院坦承引用上開文章之情事，惟辯稱其係「基於文學批評角度書寫，並供評論、研究、教學紫微斗數之用，該書在序言、代跋中等多處，交待張盛舒、星野等人出身科技紫微網之背景，書裡面均清楚標明出處，並三度交付背景出處，應非盜用。 況其引用行數篇幅僅占該書百分之4.91，數量甚低，應符合著作權法之合理使用，其所取得版稅甚少，並無營利之商業目的」。 判決理由與評析 根據著作權法第65條第1項及第2項： 著作之合理使用，不構成著作財產權之侵害。 著作之利用是否合於第44條至第63條規定或其他合理使用之情形，應審酌一切情狀，尤應注意下列事項，以為判斷之基準： 一 利用之目的及性質，包括係為商業目的或非營利教育目的。 二 著作之性質。 三 所利用之質量及其在整個著作所占之比例。 四 利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。 按著作權法於1992年6月修正時的修法理由，以上基準係參考美國著作權法第107條所增訂。 翻譯美國法合理使用原則的判斷基準並非難事，惟各國著作權法的立法與實務發展皆受其獨特的社會、經濟、文化等因素左右，倘繼受美國立法例卻對未深究該國法院的實務見解，顯難對美國合理使用制度有清楚而完整的理解，遑論進一步構築我國法院對合理使用基準的界定模式。 關於第65條第2項四基準各有何權重的問題，美國實務界雖未就其著作權法第107條相關基準的重要性，提出全然精準的判斷方式，但各要素的權重不同，已係不爭的事實，對於我國法院實務上的判斷，亦應有參酌的價值。 利用之目的及性質 關於美國實務上「利用之目的及特性」這項基準，其最主要的著重點在於新著作是否具有轉換效果。若新著作不具轉換效果，亦即利用他人著作所能達成的目的，與著作權人使用其著作達成的目的大致相同，則利用他人著作的行為往往僅能達成單純的營利目的。 因此，利用人此時恐難成功主張此項利用係屬合理使用。反之，若新著作具有轉換效果，亦即利用他人著作所能達成的目的，與著作權人使用其著作達成的目的大相逕庭，則利用他人著作的行為往往能成就營利目的之外的其他目的，例如批判、評論或戲謔嘲諷等。 至於利用行為具有營利性質這項因素，在此情況下無足輕重，故而利用人此時成功主張此項利用係屬合理使用的機會頗高。 為何要在著作權嚴密的權利範圍內設計此例外不構成侵害的規範？其關鍵原因在於具有轉換效果的著作，得以達成著作權法促進科學與文藝發展的目標。 換句話說，設計「利用之目的及特性」這項基準的目的，在於鼓勵公眾多加利用現有著作，使用新的表達方式、呈現新的意涵或新的資訊，進而促進科學的進步與文藝的發展。 評論 高院與最高院於本案適用「利用之目的及性質」這項基準時，應同時思考甲利用乙、丙、丁、戊、己五人語文著作所達成的營利與非營利目的。 然而，高院顯然僅就前者加以審酌，認為該書係以有償方式發行銷售予一般不特定的消費者，顯係供商業用途，版稅多寡並非所問。 至於甲利用著作所達成的非營利目的，即便甲辯稱其係「基於文學批評角度書寫，並供評論、研究、教學紫微斗數之用」，高院亦未對此深入考量。 高院曾摘錄數段「斗數思過崖」中的文字，呈現被告與「科技紫微網」主持人與義工對命理的辯論方式，以及被告對於該網站紫微斗數「定盤」準確度的高度質疑，但高院並非以此等評論認定甲利用行為具有非營利的性質，而係據以認定「斗數思過崖」的內容對禧達康公司經營「科技紫微網」的潛在市場與現在價值有重大影響。 若參酌上述美國實務的觀點思考甲於「斗數思過崖」所建構的論辯內容，該書由於涵括評析乙、丙、丁、戊、己五人語文著作的內容且有頗多論辯，因此該書的確具有相當的轉換效果，亦即甲利用他人著作所達成之批判他人命理見解的目的，與著作權人使用其著作達成的目的並不相同，已成就營利目的之外的其他目的。 然而，法院則以新著作具有營利性質作為思考「利用之目的及性質」的重點，未就該書的轉換效果加以審酌。 著作之性質 就「著作之性質」這項基準而言，Story 大法官之所以將著重點置於「被利用資料之價值」，係因某些著作的價值高於其他著作，若