2017年电大考试-2017年电大 商法全面重点小抄.docVIP

第一章 商法概述 商法：是调整商事关系中商主体及其商行为的法律规范总称 时效短期化：是指法律对于基于商事交易行为所产生的债权的保护期予以缩短，从而迅捷地确定行为的效果，以促进交易迅捷 交易形态定型化：是指商法通过强行法规预先规定若干交易形态，使得任何商主体在任何时间发生交易都取得同样的效果 强制主义：是指国家运用公法手段，对商事关系加以强制干涉，其特征表现为强制性的法律规定 公示主义：是指导商事交易人有关营业的一切事实在涉及利害关系人利益的营业时，必须进行登记公告 外观主义：是指导以当事人行为的外观为标准，确定其行为产生的法律效果 严格主义：是指在商法中使特别交易行为当事人承担较为严格的责任 商主体：又称商主体或商人，是指具有商法上的资格或能力，能够以自己的名义从事商行为，享有商法上的权利并承担商法上的义务的组织和个人 以商人是否具有法人资格为标准，商人可以分为商自然人、商合伙、商法人 以是否经过特定的程度登记、从事特定的商行为为标准，商人可以分为法定商人和注册商人 以营业规模的大小为标准，商人又可以分为小商人和大商人 商行为：是指具有商行为能力的商主体从事以营利为目的的营业性法律行为 商行为分类：绝对商行为、相对商行为、单方商行为、双方商行为、基本商行为、辅助商行为 商行为代理：是指商事代理人以营利为目的接受被代理人的委托，在委托的范围内以符合经济的原则同第三人建立商事法律关系 商号：又称商业名称或字号，是指商主体在营业活动中所使用的与其他商主体相互区别的称号 商号权：是指商主体依法对商号享有的排他性的专有使用权 商业登记：是指商业发起人或筹办人为设立、变更或终止商主体资格，依照法律法规所规定的内容和程序，向营业所在地主管机关申请登记并被主管机关核准注册登记的法律行为 商法的特征：1较强的兼容性。首先，商法的兼容性体现为国内法兼国际法色彩；其次，商法的兼容性体现为私法性兼公法性，最后，商法的兼容性体现为任意性兼强制性2技术性。当选规范可以分为伦理性的规范和技术性规范，民法、刑法偏重于伦理性法规，而商法则重偏于技术性规范，商法主要是由技术性条款而组成的法律3营利性。营利是商主体活动的目的，商主体通过经营性活动而获取经济利益，各国商法都确认了商主体活动的营利性 商法的原则：1提高交易效率原则。商事活动中，交易机会是不断变化的，商主体为了在交易中达到营利的目的，就必须抓住交易机会，提高交易效率，以快速的交易实现营利的最大化2强化商事组织原则。就是保护企业人作为健全的组织体存在并发展，为此商法采取了多项制度（1）商事组织设立准则主义（2）有限责任（3）风险分散（4）财产维护（5）避免商事组织解体3维护交易公平原则。商事活动的目的是为了营利，因此在商事交易行为中就会显现出利已主义的色彩，就会出现不正当竞争，使得交易不公平，商法中的许多制度和规定的设置，其目的就是为了维护正当竞争的交易公平4安全交易原则。为了维护商业社会的有序、保障商主体的利益，在商事活动中更要注意交易安全，商法为了维护交易的安全，对商行为进行法律控制，采取了一系列措施，如强制主义、公示主义、外观主义、严格主义 构成商主体必须包含以下要素：1商主体必须同时具备权利能力和行为能力2必须从事特定的持续性的营利活动3所进行的行为必须是具有特定性的商行为4应当进行登记，商主体的权利能力和行为能力必须经过国家机关特别授权程序 商主体的特征：1商主体是具有商事权利能力和商行为能力的人2商主体是从事以营利为目的经营性活动的人3商主体必须是专门实施商行为的人4商主体的权利能力和行为能力必须经过登记而取得 商行为的特征：1商行为是商主体以营利为目的的所进行的法律行为2商行为属于营业性的行为3商行为是具有商行为能力的主体从事的营业性的活动 商行为代理的特征：1商行为代理只能来源于作为商人身份的被代理人的委托2商行为的代理人是依法成立的代理商，非商人不能成为被代理人3商行为代理是有偿代理4商行为代理不以“显名”为必要原则 商号的特征：1商号是商主体使用的名称2商号是商主体用以代表自己的名称，是商主体相互区别的外在标志3商号是商主体从事营业时使用的名称 商号与商标的区别：1商标与商号的作用不同。商标是区别于同类商品的标记，作用是将同类商品或服务区别开来，商号是区别商主体的外在标志，作用是将商主体区别开来2商标与商号的性质不同。商标在性质上属于一种工业产权，受《商标法》的调整和保护，商标不随企业的消亡而消亡，可以许可他人使用，可以转让3商标与商号取得的条件与程序不同。商标取得的原则是自愿注册与强制注册相结合，而商号必须依法定程序进行登记 商号的选用有两个原则：1商号的自由原则2商号真实原则 商号的限制：1商号不得违背公序良俗2不得滥用相关文字3禁止以不正当为目的的使用商号 商号权的特征：1商号权