2017年电大考试-2017年电大 最新电大二建法规关键考点(自编可作小抄)4-4.docVIP

第三部分 建设工程纠纷的处理 目录: 一、民事纠纷处理的方式【P】 二、证据【P】 三、民事诉讼法【P】 四、仲裁法【P】 五、行政复议法与行政诉讼法【P】 一、民事纠纷处理的方式（２分；3分；1分） 建设工程民事纠纷处理方式四种：和解、调解、仲裁和诉讼。 （一）民事诉讼的特点 1、民事诉讼参与人： 原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等。 2、民事诉讼的基本特征 （1）公权性；（2）强制性；（3）程序性 （二）仲裁的特点 仲裁的基本特点：（1）自愿性（2）专业性（3）灵活性（4）保密性（5）快捷性 （三）和解与调解 1、和解。可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书。当事人和解，制作调解书，产生法律效力。在执行中，双方当事人在自愿协商的基础上，达成的和解协议，产生结束执行程序的效力。 2、调解 （1）调解的形式： 有约束力：法院调解，以制作调解书的形式。仲裁调解。制作调解书或者裁决书。 无约束力：民间调解，行政调解。 二、证据（０分；3分；5分） （一）掌握证据的种类： 书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录。 （二）熟悉证据的保全和应用 不需证明的事实： 众所周知的事实；自然规律及定理；根据法律规定或已知事实和日常生活经验法则，能推出的另一事实；已为法院发生效力的裁判所确认的事实；已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；已为有效公证文书所证明的事实。 1）举证时限 2）证据交换 3）质证。 4）认证 三、民事诉讼法（7分；4分；3分） 民事诉讼基本制度包括： 合议制度；回避制度；公开审理制度；两审终审制度。 （一）掌握诉讼管辖与回避制度 1、诉讼管辖 （1）级别管辖 （2）地域管辖 1）一般地域管辖 2）特殊地域管辖 协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地 3）专属管辖 因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖。 （3）移送管辖和指定管辖 （4）管辖权异议 2、回避： 审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人 是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属； 与本案有利害关系； 与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。 （二）掌握诉讼参加人的规定 1、当事人 2、诉讼代理人 法定诉讼代理人、委托诉讼代理人和指定诉讼代理人。 委托权限分为一般授权与特别授权。 特别授权：承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉 （三）掌握财产保全及先予执行的规定 1、财产保全 1）诉讼财产保全。 2）诉前财产保全。利害关系人应当提供担保，接受申请后，必须在48小时内作出裁定，应当立即开始执行。15日内起诉。 财产保全的措施包括“查封、扣押、冻结”。 2、先予执行 （1）先予执行的适用范围 追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的； 追索劳动报酬的； 因情况紧急需要先予执行的。 （四）掌握审判程序 1、一审程序 （1）起诉必须符合下列条件： 1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； 2）有明确的被告； 3）有具体的诉讼请求、事实和理由； 4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 （2）审查与受理 人民法院应当在7日内立案并通知当事人。认为不符合起诉条件的，应当在7日内裁定不予受理。原告对裁定不服的，可以提起上诉。 （3）审理前的准备 依当事人申请交换证据；依当事人申请或依职权收集证据。 （4）开庭审理 1）准备开庭 2）法庭调查。由举证、质证、认证组成。未经庭审质证的证据不能作为定案的依据。 3）法庭辩论 4）合议庭评议和宣判 适用普通程序审理的案件，应当在立案之日起6个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，可以延长6个月；还需要延长的，报请上级法院批准。 2、第二审程序 （1）上诉提起和受理 不服一审判决的，送达之日起15日内提起上诉； 不服一审裁定的，送达之日起10日内提起上诉。 （2）上诉的审理 按照下列情形，分别处理： 1）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决； 2）原判决适用法律错误的，依法改判； 3）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 4）原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （4）二审裁判的法律效力 1）当事人不得再行上诉； 2）不得就同一诉讼标的，以同一事实和理由再行起诉； 3）对具有给付内容的裁判具有强制执行的效力。 3、审判监督程序 （五）熟悉执行程序 1、执行应当具备的条件： 以生效法律文书为根据；执行根据必须具备给付内容；以负有义务一方的当事人无故不履行义务为前提。 2、执行根据 法院制作的发生法律效力的民事判决、裁定以及生效的调解书；