浅析自助行为理论的探析——兼评我国梁稿草案中民事.docVIP

　　浅析自助行为理论的探析——兼评我国梁稿草案中民事 论文关键词：秩序价值　自助行为　私力救济 　　论文摘要：自助行为是一种私力救济行为，其确立具有法理和实践的价值。在我国，自助行为的理论研究成果比较丰富，虽然现行的民法中没有相关规定，但是在草案多有所涉及现简要分析梁稿中的相关规定，并提出在未来民法中对自助行为体制安排的建议 一、自助行为理论的价位基础 (一)法理学价值 1正义价值 正义可分校正正义、程序正义、报应正义和分配正义。其校正正义是指墓于伤害和不公的纠偏为正，重视个体获得正义的平等性自助行为则明确地矫正正义价值。古罗马法学家乌尔比安认为:“正义乃是使每个人获得其应得东西的永恒不变的意志。”西塞罗对正义的描述也是:“使每个人获得其应得的东西的人类精神取向”，“给予每个人以其应得的东西的意愿乃是正义概念的一个重要的和普遍有效的组成部分。伫被侵权人对社会的某种需求无法得到满足，而侵权人却在一个非法的基础生二获得额外的利益时，社会校正正义机制即发挥其调整分配的功效。因此在被侵权人的利益受到侵犯而又无法即时给予公权力救济时，被侵权人基于正义的内在价值，有权实施自助行为。 2.秩序价值 秩序是指在社会存在着的一种具有一致性、连续性和确定性的相对有序状态。人类社会是以群居为荃础，并建_立了政治和社会组织制度在这些地方，都存在着维护社会秩序稳定的机构由此可见，人类一直力图建立良好，适于生存的社会秩序。然而在实际生活中，总存在着一些破坏社会秩的侵权行为，当此种情况发生的时，就需要有一种救济以维护和修复所破坏的社会秩序。公力救济和私有救济则是维护社会秩序正常运转的两种方式，但公力救济具有严重的滞后性，私力救济相比而言比较快捷，能及时保护当事人的合法权益，所以应诱导当事人使用私力救济对抗不法侵害即，从而弥补公力救济不足。 (二)实践价值 1.自助行为是公力救济的有效补充 国家肩负着保护个人权利的职责，故原则上禁止强力型私力救济，作为补偿提供公力救济。民事权利受到侵害时，国家会启动刑事诉讼程序予以救济。但是山于国家能力和资源是有限的，对于社会冲突、尤其是无损于统治秩序的纠纷，在公力救济难以及时有效地制止违法和保障权利时，采用自助行为的方式，将会诱导当事人以和平的方式自行解决纠纷，从而有效地弥补公力救济的滞后、被动等缺陷。 　　2.自助行为有助于提高司法效率 效率与公平是矛盾统一的关系。在民法理沦中，公平原则地位举足轻重，其价值地位似乎优子效率原则。然而迟来的“正义非正义”，没有效率的公平并不能给予当事人权利及时的法律保护，也就不能实现应然法__仁的公平。由于民事权利的公力救济是一种事后救济，具有滞后性。当公力救济发生时，侵害行为已经早己发生。因此，在危害进行时采用适当的自助手段进行自我保护，事后再向国家机关申请援助便是最有效的方法。此外，执行难亦是我国司法效率底下的原因之一。义务主体逃避义务拒不执行判决，常常使法院的判决成为一纸空文。规范自助行为即赋予相对人有权采取及时的措施，通过抵押、变卖财产等方式有效地维护自己的权利。 由此可贝，自助行为制度有着法理和实践的价值基础，但若建立合理的自助行为的制度，则必须剖析自助行为的内在结构，以有效的确立自助行为的法律地位。 二、自助行为理论的结构分析 自助行为是指权利人为保护白己的权利，在情势紧迫而又不能及时请求国家予以救助的情况下，对他人的财产或自由加以扣押、拘束或其他相应措施，而为法律或社会公德所认可的行为。币自助行为作为一种私力救济行为，通常必须符合一定的法律要件，才具有合法性。在各国法律的规制中，对自助行为都规定了严格的条件和程序。现根据我国现状，并参照各国民事立法例，笔者认为，自助行为的构成要件应具有下述条件: (一)自助行为的构成要件 1.合法请求的存在 自助行为是为避免的本人的合法权利受到侵害而采取的措施。法律规定不得起诉或不得强制执行的请求权，不能实行自助行为‘亏从自助行为所保护的内容分析:自助行为保护的是当事人自己的权利。当事人以外的第三人无权替其实施自助行为，但是如果情况紧急，或者被害人与侵权人力量悬殊，被害人若不请求第三人共同完成自助行为则不能完全保护自身的合法权益时，则应允许第三人提供帮助。但是，第三人的帮助行为必须是被请求的，而且是与被害人共同实施的自助行为。 2.情况紧急 自助行为是紧急救助行为，即在来不及请求国家机关援助时才可实施自助行为，这是自助行为的前提条件。笔者认为:该要件应做扩大解释，虽然请求国家机关援助，但遭到拒绝或不能给予公正适当的保护时，行为人亦可以实施自助行为，只要其行为符合自助行为的其它构成要件即可。 3.其行为必须在一定限度之内 该要件是指对侵权人实施自助行为，不得超过必要限度，亦即自助行为不能超越保护请求权