浅析预期违约与不安抗辩的关系及对现行法相关规定的.docVIP

　　浅析预期违约与不安抗辩的关系及对现行法相关规定的 目 录 文章摘要……………………………………………………………………1 一、关于预期违约…………………………………………………………2 二、关于不安抗辩（权）…………………………………………………6 三、我国《合同法》的相关规定及评价…………………………………10 能是出于过失。 3.救济措施不同。 明示预期违约发生后，受害方有权选择救济措施，即受害方要么不接受对方预期违约的表示，等对方的履行期限到来之后，要求对方实际履行，如果届时对方不实际履行，再实际违约要求对方承担责任；要么接受对方预期违约的意思表示，立即解除合同可以要求对方赔偿损失。而默示预期违约发生后，受害方享有的第一个救济措施是通知对方要求其在一个合理的期限内提供将来能够履行合同的担保，在必要、合理的情况下可以中止履行合同，而不是立即解除合同。如果对方在收到通知后的一个合理期限内并未提供将来履行合同的充分保证，则默示预期违约就转化为明示预期违约了，受害方可以向明示预期违约发生时那样采取选择的救措施，保护自己的利益。 （二）《联合国国际货物销售合同公约》上的预期违约。 《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称公约）也采用了预期违约的概念，在第五章第一节的第71条、第72条作出了规定。第71条：“（1）如果订立合同后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分主要义务，一方当事人可以中止履行义务：他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；或他在准备履行合同或履行合同中的行为。（2）如果卖方在上一款所述的理由明显化以前的已将货物发运，他可以阻止将货物交给买方，即使买方持有期有权获得货物的单据。本款规定只与买方与卖方间对货物的权利有关。（3）中止履行义务的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后，都必须立即通知另一方当事人如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。” [2]第72条：“（1）如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效。（2）如果时间许可，打算宣告合同无效的一方当事人必须向一方当事人发出合理通知，使他可以对履行义务提供充分保证。（3）如果另一方当事人已声明他将不履其义务，则上一款的规定不适用。”[3] 可以看出，《公约》虽然借鉴了英美法，引入了与实际违约相对的预期违约的概念，但具体的规定与英美法有很多不同： 1、预期违约的划分方法不同。 英美法将预期违约分为明示违约与默示违约，公约则分为预期根本违约（第72条）与预期非根本违约（第71条）。所谓“根本违约”，公约第25条规定：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生的这种结果。”[4]从公约第72条第一、第三款的规定可以看出，预期根本违约也有时示与默示两种情况，而非根本违约则主要示默示的。 2.判断毁约的标准不同。 公约第71条对中止履行义务的前提规定得比较详尽、具本，从其履约能力、商业信用及履约行为等三方面考察；而英美法在这方面的规定则比较简单，美国商法典仅有“有合理理由”的标准，在适用中有较大的主观随意性。 3.提供充分履约保证的期限的规定不同。 当存在一方当事人有可能违约的情况时，另一方当事人可要求他在合理的时间内提供履约的充分保证，并有权在得到充分保证之前中止履约。美国商法典第2609第明确规定了30天的提供履约保证的期限，超过该期限即构成预期违约；而公约第71条仅规定了中止履约的一方有立即通知另一方的义务，至于保证的期限和不能提供充分履约保证的后果，公约都没有规定，这是公约的一点缺憾。 4.预期违约的法律救济方法不同。 美国商法典规定，明示预期违约，另一方可以等待对方实际违约或者行使各种损害求偿权（包括解除合同）；默示预期违约，另一方可以要求对方提供履约保证和中止履行合同。而公约规定，对预期根本违约，受害方可以解除合同并行使各种求偿权，对预期非根本违约，则有中止履行合同、要求对方提供履约保证和停运的权利。可以说，二者的差异主要由于他们违约的分类不同，但仅仅就方法来说，二者是大致相同的，特别一点是停运权其实也可以看作中止履约的一种。 二、关于不安抗辩（权） 不安抗辩是大陆法上的概念，它具有与预期违约相似的功能。 大陆法系的通说认为，在清偿期到来之间，债权人并不享有实际请求履行的权行，因而此时并不发生债务人不履行债务的责任。履行期限是为了债务人的利益而设的，债务人可以在履行期限到来之前提前履行而债权人则无权请求提前履行。为了贯彻公平原则，避免先履行的一方当事人蒙损失，大陆法发展出了不安抗辩权制度。具体是指“当事人之一方应向