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第九章 - 侵权
第九章 侵权行为之债的法律适用
本章要点:
一般侵权行为之债的法律适用;
几种特殊侵权行为之债的法律适用;
*海上侵权行为的法律适用;
*空中侵权行为的法律适用;
*公路交通事故的法律适用;
*产品责任的法律适用。
第一节 侵权领域的法律冲突
一、侵权的范围:海陆空事故、油污损害、外空发射、产品责任等。
二、归责原则
1、过错责任原则:
2、过错推定原则:
3、严格责任原则:
三、损害赔偿:实际损失、精神损失、惩罚性赔偿。
第二节 一般侵权行为的法律适用
一、传统法律适用原则
(一)侵权行为地法;
理由:场所支配行为;
公共秩序;
权利平衡;
主权要求;
既得权。等等
对侵权行为地法的反思
优势:保护行为地国家的社会秩序和主权;
让当事人预见行为后果;
便于确定侵权行为地法;
便于查找证据和查清事实。
如何确定侵权行为地?
加害行为地;损害结果地;或两者选其一。
是否作为唯一的选法标准?
(二)法院地法
将侵权行为与犯罪行为等同。
——应当被否定的理论,影响不大。
但可以成为个案的辅助性选法原则。 如:双重可诉原则、赔偿标准、特殊侵权领域等
二、新发展
(三)适用当事人共同属人法
是指侵权行为当事人中的加害人和受害人具有共同国籍,或者他们的住所地或惯常居所地位于同一个国家时,侵权行为应适用当事人的共同本国法、共同住所地法或共同惯常居所地法。
(四)适用最密切联系原则
构成侵权自体法的核心内涵。
莫里斯基于合同自体法提出。
他认为:尽管在很多情况下,法院不需要到行为地以外的地方去寻找准据法,但仍需要一个足够广泛和灵活的冲突规则,既能适用于通常情况,又能适用于例外情形。
(五)重叠适用侵权行为地法和法院地法原则
是指某一侵权行为的认定和损害赔偿,必须同时适用侵权行为地法和法院地法。
(六)有限的意思自治原则
如:《瑞士国际私法》132条“在侵权行为发生后的任何时候,当事人均可以通过协议方式选择适用法院地的法律。”
(七)适用对当事人有利的法律
目的是保护受害人的利益。
或者也可以称为单方意思自治原则。
例如《瑞士国际私法》139条:
基于传播媒介,……对个人人格的损害而提出的诉讼请求,经受害人选择,由下列法律支配:
1.受害人惯常居所地国家的法律,如果……;
2.加害人的营业地或惯常居所地国家的法律;
3.损害结果发生地国家的法律,如果……。
三、中国关于一般侵权行为的法律规定
《民法通则》第146条和相关司法解释187条
1.损害赔偿,一般适用侵权行为地法,侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地,如果两者不一致,由人民法院选择适用。
2.也可以适用当事人共同属人法;
3.重叠适用侵权行为地法和法院地法原则:发生在我国境外的行为如果不符合我国法律认定的侵权行为,不作为侵权行为处理。
第三节 特殊侵权行为的法律适用
一、海上侵权行为的法律适用:
法院地法、侵权行为地法(领海国法)、船旗国法。
我国《海商法》273-275条:
1、一般原则:侵权行为地法;
2、公海上的损害赔偿适用法院地法;
3、共同船旗国法:无论碰撞发生地;
4、共同海损理算,适用理算地法律;
5、海事赔偿责任限制,适用法院地法律。
二、空中侵权行为的法律适用
1929年华沙公约、1955年海牙议定书
1999年蒙特利尔公约。
1、归责原则变化;
2、赔偿限额提高;
3、管辖法院扩大。
中国现行法律规定:
《民用航空法》第14章“涉外关系的法律适用”
188条“民用航空运输合同当事人可以选择合同适用的法律….,没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。”
189条“对地面第三人的损害赔偿,适用侵权行为地法律。在公海上空对水面第三人的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。”
三、公路交通事故的法律适用:
1、适用事故发生地国家的法律;
2、例外时,适用车辆登记国法律。
四、产品责任的法律适用
1972年海牙《产品责任法律适用公约》:
四个连结点:直接受害人惯常居所地、损害发生地、主营业地、直接受害人购买产品地。
三个系属:受害人惯常居所地法;侵害地国家的法律;主营业地法
准据法确定的特点:
1.连结点重合;
2.选法多顺序。
公约法律适用顺序:
1、受害人惯常居所地法:只要受害人惯常居所地+责任人主营业地,或+受害人取得产品地;
2、侵害地国家的法律:只要侵害地+受害人惯常居所地,或+责任人主营业地,或+受害人取得产品地;
3、原告可以选择适用侵害地国家的法律,否则,责任人主营业地国家法律;
4、责任
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