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德国少年刑法论纲 【德】维尔纳．薄逸克4著程 捷”译 一、现行德国少年刑法简介 当今德国少年刑法可以追溯到围绕少年犯罪人之适当外延的争论。从19世纪末20世纪初开始兴 起的观点认为，刑法既非仅服膺于报应罪责，亦非仅为了(积极或消极的)一般预防，毋宁兼具矫治犯罪 人并促使其复归社会共同体之功能。此乃特别预防时代之肇始。 vorl 19世纪80年代开始，冯·李斯特(FranzLiszt)就在其1882年的“马尔堡计划”④中主张，传统的 行为刑法应该转向为旨在特别预防之行为人刑法。此“现代学派”思想在少年刑法领域可谓无孔不入。 我们将20世纪初称之为“少年法院运动”之纪元，因为该运动从司法实践的微步改革中获取了格外的驱 动力。这个改革突出地体现在，任何形式的少年偏差行为，无论它是犯罪，还是某种社会化缺陷的表现 形式，都应该由纯粹教育性措施制度来处遇。 与之相反的是，“古典学派”坚持将刑罚作为针对少年的法定制裁手段，而对无人管教却又未达刑事 种学派最终达成了妥协，这种妥协直至今日仍体现在德国少年刑法中：即使对于绝大多数犯罪人不再处 以刑罚，而是以教育性措施制裁。但在极端的个别案件之中，仍然要考虑适用成人刑法之中的刑罚处 罚。但鉴于犯罪人之发育阶段，这种对少年的刑罚处罚会有所缓和。由于这一重要的改革倡议来源于 司法实践，且真正意义上的刑法还是规定在《刑法典》之中，所以，1923年为少年犯罪人所刨制的新法就 被称为《帝国少年法院法》(RJGG)。二战以后的1953年被改为现行之《少年法院法》(JGG)。 年法院法》第1条第2款)。 德国的《少年法院法》的制度是通过局部规范体现的。包括针对少年犯罪人的特别规定，比如有关 法律后果(制裁)以及有关少年法院对少年或甫成年人参与之犯罪之管辖权的规定(《少年法院法》都33 ’ 维尔纳·薄逸克(WemerBeulke)，德国帕绍大学法学院教授，法学博士。 ”程捷，中国青年政治学院法学院讲师，法学博士，德国慕尼黑大学访问学者。 ①译者注：19世纪70年代制定德国刑法典以后，德国犯罪率在后来的十余年里迅速攀高，于是人们要求对德国的 刑事立法进行合理的改革。李斯特认为，传统古典学派认为，国家对犯罪行为作出否定评价是以意志自由为依据的，认 为刑罚本质上是对犯罪的报应。但是，他认为首先应该对犯罪的原因进行科学的研究，以便使作为与犯罪作斗争的刑罚 措施适得其所，他认为犯罪根植于社会。因此要减少犯罪，至少要克服-3时刑法道路上的三个重要障碍：(1)从行为刑 法转为行为人刑法；(2)从法官的量刑转为不确定判决；(3)确定刑法的特殊预防目的。他的这些思想最初见于他在德 国马尔堡作的关于刑法改革的学术报告“刑法的目的思想”，后人将该学术报告称为“马尔堡计划”。 113 万方数据 青少年犯罪问题 2017年第2期 法阻却事由以及宽恕罪责事由(Rechtsferitigungs—und 之《刑事诉讼法》之规定对这类案件也适用。 除了可能以少年刑法制裁以外，国家也可以根据家事法介入少年案件。如果有妨害儿童福利之情 罪行为也可以表现为危害少年之行为。如若适用家事法，刑事追究机关可以放弃刑事追究(《少年法院 法》第45条第3款第1项，第47条第1款第2项)。然而在司法实务中，少年犯罪还是优先通过刑事法 途径解决为主。 二、德国少年法的犯罪学背景 取代成人刑法之刑罚的正当性理由在于：年轻人是正向可塑的，并且一个易于(年轻人)理解的整体性教 育是促使其成功社会化的前提，此源于以下犯罪学上的认识结论。 第一，少年犯罪是一种随处蔓生之现象。几乎所有的少年在其成长发育过程中都会犯罪，不过通常 都是一些轻罪，这也被犯罪黑数(Dunkelfeldforschung)研究所证实。 第二，从统计学上看，少年犯罪人乃“在途之人”，他们实施犯罪行为是由年龄所决定的且短暂的现 象。根据总体犯罪统计数据，男性少年／甫成年人的犯罪负载值(每个人群中的每100000个人口样本中 低。即犯罪在很大程度上是少年的问题。 第三，无法确定地表明，少年犯罪人始终受到刑罚制裁，将来就一定不