论上公司的关联交易制度及其法律困境.DOC

2004年深市关联交易总量、模式及发展趋势 邹雄（深圳证券交易所，广东 深圳 518010） 来源： 深交所《证券市场导报》2005年第07期 摘要：2004年年末关联交易规则在关联关系、关联人、披露标准等方面发生重大变化，并对关联交易的披露产生了较大的影响。分析表明，2004年度关联交易出现一些新特点，如日常关联交易增大、交易对手方范围扩大、关联交易的必要性、公允性披露仍然存在问题等。本文认为，披露是关联交易成立的法律要件，司法救济与补偿机制是解决非公平关联交易的根本条件。 关键词：关联交易；信息披露；上市公司 本文所指的关联交易（connected transaction 或　affiliated transaction）是指上市公司或其控股子公司与上市公司的关联人之间发生的转移资源或义务的事项。该交易作为一种特殊的交易形式，对关联方与上市公司之间的利益平衡可能产生重大影响，正如著名的法学家罗伯特.C.克拉克在其《公司法则》称“关联交易是表面上发生在两个或两个以上当事人之间，实际上却由一方决定的交易”。 在实践中，由于上市公司存在的严重关联担保、非公平关联交易，已经极大地损害中小投资者的利益，影响中国证券市场健康长远发展基础。为了更好规范关联交易，保护中小股东利益，深沪交易所于2004年11月发布了新版《股票上市规则》，对关联交易制度进行了重大变革，同时中国证监。 一、修订关联人的定义，扩大了关联人的范围 对规则主要有以下修订：一是增加持股5%以上的法人股东为关联法人，适应证券市场出现的股权分散化趋势；二是增加由关联自然人担任董事、高级管理人员的法人作为关联法人的情形；三是扩展原有的潜在关联人的范围，增加了过去十二个月和未来十二个月满足关联人定义的情形，解决了原大股东与上市公司是否存在关联的问题；四是根据中国国情，增加同为国有控制导致的关联的例外处理，即可以申请豁免按关联交易执行。 二、首次明确关联董事与关联股东的范围 排除表决权的关键是明确需要排除的范围，新规则扩大了关联董事范围，首次明确了关联股东的范围。 关联董事方面，增加了董事在控制交易对手方单位任职的情形以及为关联交易对手方或控制人关联密切的家庭成员等情形 关联股东方面明确了应回避表决的股东的范围，新规则并未使用“关联股东”这一词，而是提出了应当回避表决股东，并明确列示出关联股东的具体范围，提出了五种情形，其核心理念是与交易对手方有关联关系的股东要回避表决。 三、变更信息披露的披露标准与履行程序的标准 这是关联交易的最大变化之一，原有的披露标准是上市公司与其关联人达成的关联交易总额在300万元或占上市公司最近经审计的资产值的0.5%以上需要披露，3000万或5%以上的需要股东大会审核。 随着证券市场的发展，出现一些现实问题，如净资产值非常小的公司，可能比例的规则导致非常小的关联交易金额就可能披露，并履行审核程序，而巨型公司则可能因绝对值指标，导致较小的关联交易就需要履行披露义务与审批程序，都不太合理，所以新规则将标准由“或”的概念，改为“且”的概念，极大地改变了披露标准。 四、明确关联交易分类，并区别化对待 新规则首次将关联交易明确地分为两类，一类为“日常关联交易”，主要是指购买原材料、燃料、动力、销售产品，商品等日常发生的关联交易；第二类为偶然发生的，主要指购买与出售资产（如固定资产）、对外投资等。区别化的原因是这两类交易本身存在重大的区别，日常关联交易的交易金额与时间相关，标的复杂、价格持续变化；非日常关联交易一般是偶然发生，交易金额比较明确，交易标的比较单一。更为重要的是前者对上市公司的操纵与影响是长期的，隐蔽的，而后者则相对短暂，而且利益的流向相对清晰。 主要区别措施是，要求每年将日常关联交易要提交股东大会审议并披露，这将有力地改变原有没有临时披露与上股东大股东审核的的格局。 2004年深市上市公司关联交易的实证分析 我们对采用新规则披露的深市2004年年度报告以及相关临时报告相结合进行了实证分析，通过上述数据分析，了解2004年深市上市公司关联交易总量、模式及发展趋势。 一、上市公司关联交易的总体状况 据统计，截止2005年5月10日深市已公布498家上市公司中，有401家上市公司发生了关联交易，占已披露年报的80.5%，与2003年度有85%以上的公司有关联交易相比，有所下降，近三年来上市公司关联交易的总体状况如表1所示。 表1 2004年上市公司关联总体情况统计表 2004年 2003年 2002年 04年03年 关联销售（亿元） 1506.82 1029.02 797.05 46.43% 关联采购（亿元） 2057.01 1262.89 1037.99 62.88% 资金占用余额（亿元） 236.93 431.5 390.09 -4