从野亲亲相隐冶到证人拒证权制度的建构.PDF

第29卷第2期 四川理工学院学报渊社会科学版冤 Vol.29 No.2 2014年4月 Journal ofSichuanUniversityof ScienceEngineering渊SocialSciencesEdition冤 Apr.2014 从野亲亲相隐冶到证人拒证权制度的建构 何雪波 渊中山大学法学院袁广州 510275冤 摘 要院虽然我国现行叶刑事诉讼法曳规定了某些具有特定身份的证人免于强制出庭 的义务袁但我国并未因此而建立起证人拒证权制度遥 本文拟从野亲亲相隐冶这一儒家传统 礼法制度展开袁认为无论是基于天理伦常的亲属拒证权袁还是基于社会分工和职业伦理 的职业拒证权袁抑或为了保护国家秘密及公务秘密的公务拒证权袁以及为了保护人权的 不强迫自证其罪拒证权袁在我国刑事诉讼法中均具相应的伦理基础和现实意义遥进而袁本 文从证人拒证权的主体尧拒证权行使程序及拒证权之例外情形诸方面袁尝试对证人拒证 权进行制度建构袁认为近亲属尧享有保密义务的专业人士尧持有公务机密的公职人员或曾 经担任公职的人员及可能因为作证而受到刑事追诉或处罚者袁可以在整个刑事诉讼程序 中拒绝以任何方式作证曰但是袁在证人自愿放弃拒证权袁以及在某些严重危害国家安全和 社会公共利益的犯罪中袁或因证人兼具被害人或共犯等其他身份时袁亦须对证人拒证权 进行必要限制遥 关键词院亲亲相隐曰拒证权曰亲属拒证权曰职业拒证权曰公务拒证权 中图分类号院D915.3 文献标志码院A 文章编号院1672-8580渊2014冤02-0047-07 一尧问题提出 在刑事诉讼过程中袁证人具有作证义务已成为世界通例遥 但与此同时袁无论在我国古代司 法制度还是大多数现代西方法治国家的刑事诉讼制度中袁均例外规定了特殊情形下的证人拒 证权制度遥 2012年3月 14 日袁第十一届全国人民代表大会第五次会议通过了叶关于修改掖中华人民 共和国刑事诉讼法业的决定曳袁在新的叶刑事诉讼法曳第 188条第一款中首次确立了某些具有特 定身份的证人免于强制出庭作证的义务遥 按该条规定袁野经人民法院通知袁 证人没有正当理由 淤 不出庭作证的袁人民法院可以强制其到庭袁但是被告人的配偶尧父母尧子女除外遥冶 有学者因此 [1] 认为我国已经初步建立起亲属证人特免权或证人拒证权制度 遥 但事实上袁我国现行叶刑事诉讼法曳仍未真正建立起证人拒证权制度遥 本文所指称之证人 基金项目院电子科技大学中山学院青年科技基金项目渊411YJ03冤 作者简介院何雪波渊E-mail:hexuebo@yeah.net冤 47 拒证权袁系指在特定情形下袁本来负有作证义务的证人袁在其被司法机关要求提供证言时袁因 其身份特殊或者法律直接规定而享有的拒绝作证的权利遥 通常认为袁证人拒证权贯穿侦查尧审 查起诉及审判等全部刑事诉讼过程遥 但就叶刑事诉讼法曳第 188条第一款来看袁该条款中的证 人仅限于被告人的配偶尧父母尧子女袁其范围失之过窄曰并且更为重要的是袁该条规定虽然规定 了被告人的配偶尧父母尧子女在审判阶段可以免于强制出庭作证袁但并未免除其在侦查尧审查 起诉阶段的作证义务遥 因此袁无论从证人范围还是作证义务的免除方式来看袁该条规定均与现 代刑事诉讼法中的证人拒证权相去甚远遥 为此袁本文拟从我国古代野亲亲相隐冶这一儒家传统礼法制度中蕴含的亲属拒证权展开袁 兼与域外刑事诉讼法中的证人拒证权进行比较分析袁探讨证人拒证权的意义尧内容及程序设 计诸论题袁以期对我国叶刑事诉讼法曳中证人拒证权制度的建构和完善提供参考遥 二尧证人何以拒证要要要证人拒证权的伦理基础和现实意义 无论是