2015年司法考试知识点遗漏点个人归纳.doc

抗辩权 （1）先诉抗辩权则适用于承担一般保证责任的保证人对主债权人的抗辩。在主债权人未就主债务人的财产强制执行而无效果前，保证人可行使抗辩权。同时履行抗辩权的法定条件:（1）在同一双务合同中互负对待给付义务。（2）互负的义务已到了清偿期。 （2）不安抗辩权行使条件，我国《合同法》第六十八条已有明确规定，是依据诚信原则对不安抗辩权适用的明确限制。另外《，合同法》还规定了不安抗辩权的附随义务：（1）通知义务。当事人因行使不抗辩权而中止履行时，应当及时通知对方。这是对对方权利的必要保护，双方及时了解情况后，可以提出异议，或采取补救措施，等等。如果不尽及时通知义务，行使不安抗辩权的一方应当承担相应的违约责任。（2）对方提供担保时应及时恢复履行。法律赋予不安抗辩权的目的是保护先为履行义务一方的债权，如因相对方提出担保措施而使债权得到了保障，不安抗辩权的适用条件就不存在，此时应当恢复已中止的债务履行。这种法定附随义务也是对不安抗辩权的一种限制。 （3）——合同法——顺序履行抗辩权 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 　　顺序履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。 诉讼时效抗辩是针对请求权是否过了诉讼时效而主张的。诉讼时效仅适用于请求权。当事人之间不得约定延长或者缩短诉讼时效期间或预先放弃诉讼时效利益。诉讼时效期过了，当事人丧失的是胜诉权而不是起诉权，即该权利没有了法律保护的外衣，变成了不受法律保护的裸权利。所以，权利人超过诉讼时效起诉的，法院受理后都会判决驳回其诉讼请求。超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。诉讼时效抗辩权本质上是义务人的一项民事权利，义务人是否行使，司法不应过多干预，这是民法意思自治原则的根本要求。当事人一方根据实体法上的诉讼时效抗辩权在诉讼中提起的诉讼时效抗辩是实体权利的抗辩，是需由当事人主张的抗辩，当事人是否主张，属于其自由处分的范畴，司法也不应过多干涉，这是民事诉讼处分原则的应有之意。因此，遵循上述意思自治原则和处分原则，在义务人不提出诉讼时效抗辩的情形下，人民法院不应主动援引诉讼时效的规定进行裁判，也与法院居中裁判的地位相适应。 我国理论上，一般认为以下情况为好意施惠：搭顺风车到某地、火车过站叫醒、顺路投寄信件、邀请参加宴会或郊游等。 无民事行为能力人（10岁以下以及完全的精神病人）签约的合同无效！ 宣告失踪与宣告死亡 社团法人与财团法人 无效民事法律行为 可撤销 登记 按份共有、共同共有 抵押物主要是不动产，也可以是动产。抵押权自抵押合同生效时发生效力；未经登记，不得对抗善意第三人。 抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖，变卖抵押财产所得的价款依照下列规则清偿：第一，抵押权都已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。第二，抵押权已登记的先于未登记的受偿。第三，抵押权均未登记的．按照债权比例清偿。 同一债权有两个以上抵押人的，债权人放弃债务人提供的抵押担保的，其他抵押人可以请求法院减轻或者免除其应当承担的担保责任。 最高额抵押 概念：在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立的保证合同。 签订最高额保证时主债务往往尚未发生，担保合同先成立，突破了担保权的从属性；且主债务数额也不确定。最高额保证的主合同债权不得转让。 注意：没有约定保证期间的，保证人有任意解除权（书面通知到达），但保证人对于通知到债权人前所发生的债权，承担保证责任。 留置权 留置权：债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。 留置权是法定担保物权。因此优先于抵押权、质权等意定担保物权而实现。 质权是指债权人为了担保债权的实现就债务人或第三人移交占有动产或权利于债务人不履行债务时所享有的优先受偿的权利。质权的标的是动产和可转让的权利，不动产不能设定质权。质权因此分为动产质权和权利质权。交付是质权的成立要件。不交付标的物的质权不成立，但是不影响质押合同的效力。 权利质权的公示——一般为生效要件 有价证券出质：交付；不能交付的，登记 背书作为“对抗要件”：以票据、公司债券出质的，应背书记载“出质”字样，否则不得对抗第三人。 保证 保证合同主体只有两方——主债权人和保证人（没有债务人） 保证的免责 （1）恶意串通：主合同当事人串通骗保的，保证人免责； （2）债权人欺诈、胁迫保证人的：无效―――注意：不是合同法中的可变更、可撤