2015(完整)法理学笔记教材.docVIP

法理学 法理学学习流程 第一章，法的本体（静态分析）：法的定义，法的微观结构，法的渊源与效力，法的宏观结构，法的微观运行 第二章，法的横向动态分析（法的运行）：立法，法的实施，法适用的一般原理，法律推理，法律解释 第三章，法的纵向动态分析（法的演进）：法的起源，法的发展，法的传统与法的现代化 第四章，法与社会（与外界的关系）：法与社会、经济政治的一般理论，法与道德、宗教、人权 法的本体 （静态分析） 法的定义 法的争议 法的概念的争议 法律人所持的法的概念的立场不同，对同一个案件所做的法律决定就不同。 所以法律人在法律适用中，必须有自己的价值判断。 法律人对法的概念争议一般围绕三个定义要求 内容正确性（核心） 认为：法律必须符合道德 权威性制定 认为：法律应当由国家制定出来的 法的实效 认为：法律必须具有实际的社会效果。 实证主义 法实证主义者认为 （2要素） 1、只要求权威性制定、法的实效两个定义要素。 2、不应当包括内容的正确性 3、即法律就是法律，道德就是道德，两者没有必然联系，法律实际上是怎么的（实然法）是一回事，法律应当是怎么的，又是另一回事（应然法）。 4、实然法（或叫现实法）：指实际生活中真实存在的法；它们有的是体现符合正义的，有的则与正义无关，也有的与正义相悖 应然法（或叫理想法、正义法）：指法应该是什么样子的就是什么样子的，就是正义之法，体现出执行者期望通过法律达到的效果，符合道德。 5、又分为：分析主义法学、法社会学或法现实主义 分析实证主义法学 （属于实证主义2要素） 权威性制定为首要要素。法的实效为次要要素（恶法亦法） 代表人物：奥斯丁、哈特、纯粹法学的凯尔森等 法社会学、法现实主义 （属于实证主义2要素） 法的实效为首要要素，权威制定为次要要素。 非实证主义 非实证主义者 1、强调内容的正确性（必要定义要素），认为法和道德之间存在着必然联系，即法律应当符合道德要求。（恶法非法） 2、并不排除权威性制定、法的实效。 3、又分为：自然法学派、第三条道道 传统自然法学派 （非实证） 以内容正确性作为法的概念的唯一定义要素。 法与道德存在着必然联系。 第三条道路 以内容正确性、权威性制定、法的实效要素同时作为法的概念的定义要素。 代表人物：阿列克西 法的特征 ★ 法必须具有6个特征 规范性、国家意志性、普遍性、权利义务性、国家强制性与程序性、可诉性。（缺一不可） 规范性 调整对象 人们的行为 涉他行为 人与人之间的关系，人与人之间的关系就是社会关系。 规范的特性 规范具有程序不同的强制力，其核心含义在于普遍约束力。 规范性分类 自然规范、技术规范、社会规范（法属于社会规范） 社会规范包括：法律、宗教、道德 国家意志性 法是由国家制定或认可的，具有特定形式的社会规范。道德是自发的。 制定的：成文法，认可的：习惯法。 普遍性 普遍有效 一国主权范围，法具有普遍效力或约束力 普遍平等对待性 即要求法律面前人人平等。 普遍一致性 法律不可以强人所难。 权利义务性 法律 既讲权利、又讲义务 我国法律是权利本位，权利是目的。义务是手段。 义务的存在是为了让人们更好的享有权利。 道德、宗教 往往只重义务。 国家强制性与程序性 法是以国家强制力为后盾，通过法律程序来保证实现的社会规范。 国家强制力是外在强制力 道德强制力更多表现在内在强制力，外在强制力表现为舆论。道德没有程序性。 一切规范都有强制力（正确） 可诉性 可诉性的核心含义在于救济，判断一种规范是否属于法律，可以从可诉性角度加以观察。 没有可诉性，不是法律（正确） 法的本质★ 首先，法的本质表现为 法的正式性，又称为官方性、国家性。 其次，法的本质反映为 法的阶级性，体现的是统治阶级的整体意志，不反映单个人、被统治阶级的意志 但是可能反映被统治阶级的某种要求或愿望。（必须只能体现统治阶级意志） 法的本质最终体现为 物质制约性。法的内容最终是一定社会物质生活条件决定的，尤其是经济关系的反映。 马克思主义法学与其他法学的根本区别：社会物质生活条件 法律只能反映社会 不能创造也不能改变社会，法律促进社会的发展，或阻碍社会的发展。 立法者只能表述法律 不能创制法律。 国法及其外延 国法 现行有效的法（4类主体制定的法），强调法的国家强制力 国法外延 成文法、判例法、不成文法、教会会 法的作用★ 法的作用的特点 体现在 法与社会的交互影响中 直接表现为 国家权力的行使 本质 是社会自身力量的体现，法具有局