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第一节　公司法的基本理论 　　一、公司的概念、特征与分类 （一）公司的概念（了解） 公司是指股东依法以投资方式设立，以营利为目的，以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。 　（二）公司的特征 1. 依法定条件和程序设立的企业法人 　2. 以营利为目的的经济组织 　3. 社团法人，(一人公司并例外) (P91) ★4.公司具有独立法人资格 (P91) ? 公司法人人格否认制度： 含义：滥用法人独立地位和股东有限责任，逃避债务等，就不承认其法人资格，股东应当对公司债务承担“连带责任”。 美国公司法理论称之为“揭开公司面纱”,我国公司法表现为： （1）以收购方式实现对企业控股的，被控股企业的债务仍由其自行承担。但因控股企业抽逃资金、逃避债务，致使被控股企业无力偿还债务的，被控股企业的债务则由控股企业承担。 （【注】逃债致使无力还债） （2）公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程依法行使股东权利，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任，损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。（P97↑3） （3）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 （三）公司的分类 1.依据股东对公司的责任形式不同，可以将公司分为： 无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司和股份两合公司； （我国只有：有限责任公司、股份有限公司；老外说我国的合伙企业就是无限公司） （1）有限公司（P93，P96） 定义：50人以下，（一人公司1人，国有独资。其他有限公司2-50人，P99）股东出资组成，各股东以其在公司中的投资（出资额）为限对公司债务承担责任的公司。 特征：①有限公司的股东仅以其在公司中的投资为限对公司债务负责。 ②有限公司不公开发行股票，股东出资的转让有严格控制。 （2）股份公司（P93，P94） 定义：指由一定人数以上（2－200人 P99）的股东出资组成，全部公司资本划分为均等股份，股东以其认购的股份金额为限对公司债务承担责任的公司。 特征：①股份公司的全部资本划分为均等的若干股份。 ②股份公司的股东仅就其认购的股份向公司承担有限责任。 ③股份公司公开向社会发行股票集资，股东可以自由地上自己的股份。 2.母公司与子公司 （P95）★【注】母公司和子公司是两个独立法人，均依法独立承担民事责任。 （1）控股股东：资本总额50%以上或表决权已足以对股东（大）会的决议产生重大影响的股东。 （2）子公司的情形有：① 全资子公司，即母公司持有子公司100%的股权。 ② 绝对控股子公司，50%--100% ③ 相对控股子公司，＜ 50%，表决权足以控制子公司。 不足以控制该公司的，理论上称该公司为“参股公司”。 ★ 3.总（本）公司和分公司。 （P95） （1）分公司没有独立的财产，其财产属总公司所有； （2）分公司没有法人资格，其民事责任由总公司承担。但可以取得营业执照，分公司名称不具有独立性(办事处、分行、分公司）、营业场所、负责人和一定的经营范围，可以分公司自己的名义进行经营活动、起诉和应诉； 【注】公司的内部机构（如采购部、财务部）只能以公司的名义对外活动，不能以自己的名义对外开展活动。（3）分公司没有章程。 【例1】（10）甲是乙公司依法设立的分公司。下列表述中正确是（　）。 A.甲应有自己的营业执照，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任 B.甲应有独立的法人资格，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任C.甲应有自己的营业执照，可以没有独立的财产，但独立承担民事责任D.甲应有自己的营业执照，并以自己的名义进行营业活动，但不独立承担民事责任 答案：D 【例2】A股份有限公司投资100万元在甲市设立B子公司，投资100万元在乙市设立C分公司。现B和C均在经营中不能清偿到期债务，A准备对其进行清算。下列表述中正确的是（? ） A．B公司、C公司的财产不足清偿债务的，则可宣告破产，不能用A公司财产为B、C清偿债务 B．B公司、C公司的财产不足清偿债务的，则应由A公司的财产清偿 C．B公司的财产不足清偿债务的，应由A公司财产清偿；C公司的财产不足清偿债务的，则可宣告破产 D．C公司的财产不足清偿债务的，应由A公司财产清偿；B公司的财产不足清偿债务的，则可宣告破产 　答案：D 解析：母子公司均是独立的法人，依法独立承担民事责任；而分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。具有法人资格，才可破产，子公司可宣告