私法原则与中国民法近代化-法学研究.PDF

　私法原则与中国民法近代化 朱 　勇 内容提要 : 中国民法近代化以西方近代民法所体现的人格平等 、私权神圣 、契约自由、过错责 任等私法原则为模范 , 同时也根据西方近代民法适应技术进步 、社会发展在私法原则方面的 变化 ,调整自身内容 。中国近代民法的演进 ,基于西方近代民法从个人本位到社会本位的变 化 ,确定了一条从传统的家庭本位走捷径过渡到社会本位的路线 ,对于中国近代民法和中国 近代社会 ,均产生重要影响 。 关键词 :私法原则 　中国近代民法 　法 20 世纪初期发端的中国民法近代化经历了艰难的过程 。作为民法近代化的阶段性成果 ,先后产 〔1 〕 ( ) 〔2 〕 生《大清民律草案》、 民国初年民律草案 以下简称民初《民律草案》 以及南京国民政府时期 ( ) 〔3 〕 的《中华民国民法》以下简称《民法》。 中国民法近代化 , 以移植西方近代民法为主旋律 ,从法律 理念 、法律原则 ,到法典结构 、法律概念等 ,均直接吸收西方近代民法的基本框架 。而西方近代民法自 身的发展 、演进 ,也在中国民法近代化过程中体现 。 1804 年法国公布 、实施《拿破仑法典》。作为近代资本主义国家第一部民法典 , 《拿破仑法典》从 民事法律关系方面 ,使得 1789 年《人权宣言》所宣示的重要原则得以体现 ,并开创了近代资本主义国 家民事立法的先河 。根据资产阶级思想家提出的天赋人权 、自由、平等 、博爱的思想理论 ,基于资本主 义政治发展与经济进步的要求 , 同时也是针对中世纪社会身份性等级制度 , 《拿破仑法典》明确提出 “人格平等”的基本法律理念 ,并确立了私权神圣 、契约自由、过错责任的三大私法原则 。在整个 19 世 中国政法大学教授 ,教育部人文社会科学重点研究基地中国政法大学法律史学研究中心主任 。 〔1 〕 ( ) 根据清末法制改革方案 ,修订法律馆于光绪三十三年 1907 开始组织起草《大清民律草案》。草案起草 ,参照德国、瑞士、 ( ) 日本等国民法典 ,并参考各省民俗调查结果 。宣统三年 19 11 九月 ,草案完成 ,进呈朝廷 。但很快辛亥革命爆发 ,清王朝 灭亡 ,该草案未及公布实施 。《大清民律草案》共分五编 :总则、物权 、债权 、亲属 、继承 。其中,前三编由修订法律馆在 日本 法学家协助下起草 ,后三编则由修订法律馆会同礼学馆起草 。关于《大清民律草案》的起草过程及基本内容 ,可参见张生 : 《中国近代民法法典化研究》, 中国政法大学出版社 2004 年版 。 〔2 〕19 15 年至 1925 年 ,北洋政府时期由法律起草部门起草《民律草案》,于 1925 年完成 。一般称为民初《民律草案》。该草案 共五编 :总则、债权 、物权 、亲属 、继承 。该草案起草 ,参考《大清民律草案》、各国立法资料 , 以及各省民事习惯调查结果 。 该草案未正式公布实施 ,但曾由北洋政府司法部通令各级法院在审判中作为法理适用 。关于民初《民律草案》的详细情 ( ) 况 ,可参阅黄源盛 : 《民初法律变迁与裁判 19 12 - 1928 》,台湾政治大学法学丛书 2000 年版 。 〔3 〕《民法》的起草始于 1928 年夏天 。1928 年 12 月南京国民政府立法院成立 ,全面开展民法起草工作 。《民法》的起草 、公布 , 实行分编进行的方式 。从 1929 年 5 月到 193 1 年 5 月 ,先后公布 、实施了总则、债权 、物权 、亲属 、继承五编 。详细