关于动产抵押权对传统大陆法系担保物权体系的悖反及 融入--_--以动产抵押权善意取得为例.pdfVIP

内容摘要 本文由四个部分组成。 第一部分讲述动产抵押权对传统大陆法系担保物权体系的悖反。动产抵押权因为缺 乏公示而与传统民法物权公示生效的基本原则不符；系采意思主义之变动模式又使得其 成为“秘密物权”而不具对世性；而所谓“非经公示不得对抗第三人”之立法，又使得 该物权因不具有对抗第三人之力而被立法者放置与普通债权同等考量，有悖物权之名。 凡此种种，皆都指向动产抵押权并非物权。其引入撕裂了担保物权的体系并对传统大陆 法系的物权概念造成了冲击。以动产抵押权善意取得制度为例，动产抵押权因欠缺公示 要素而使得其善意要件无所依归，而物权变动要件亦因此落空。故此参照适用所有权善 意取得则有滥用该制度之嫌。虽则如此，随着经济发展，因传统移转占有型动产担保制 度的结构性缺陷所引致之市场融资需求矛盾，民法亦不可坐视不理。市场对非移转占有 型动产担保融资的迫切需要促使我们不得不考量引入动产抵押的可行性。 第二部分主要探究动产抵押权对传统大陆法系担保物权体系的融入。该部分笔者从 “概念法学”的“抽象概念”及其构成的封闭体系中跳脱开来，借助类型思维重新审视 动产抵押权与传统大陆法系担保物权的关系，以解释论之方法解决体系融合问题，并回 应现实需求。笔者认为动产抵押权之所以不能融入现行的担保物权体系，乃是欠缺了物 权公示要素造成的。而产生这一思维惯性的原因，首先是拘泥于“抽象概念”的逻辑构 成和“非此即彼”的思维模式，其次是受限于“体系圆满”的预设，缺乏对“体系圆满” 的反思。但因法之本质乃是事实与规范的相互符应，经由二者相互作用，法一直处于规 范与事实的二次变元之间。“抽象概念”及其构成的体系因过度僵硬而容纳不下法作为 一种具体实证的存在于其内容上的丰盈。此种以自然科学为榜样而建立的思维方式因司 法实践的冲击而动摇，二战后诠释学的兴起又结束了法学对自然科学的邯郸学步。通过 恩吉斯、考夫曼、莱嫩、拉伦茨等法学家的大力推动，使得类型作为一种与“抽象概念” 相对的思维方式走上历史舞台。借助类型的思考，我们走出“概念法学”的局限，弥补 “抽象概念”对社会生活的割裂，媒介符号与符号指称者之间的鸿沟。动产抵押权最终 在类型思考的方式上得以归属担保物权的概念，而终融入开放的担保物权体系。 第三部分主要讲述在类型思维的指导下，动产抵押权必然采登记公示方式的深层原 1 因。借助类型思维，固守传统传统动产担保物权公示方法的一元性遭到批判。藉此笔者 将登记公示引入动产担保物权，从而构造动产担保物权公示方式的二元并立局面，进一 步佐证了民事领域动产质权以移转占有为其公示方式与商事领域动产抵押权以登记作 为其公示方式的二元并立的可行性。而后从物权变动所涉之内、外部关系，作为抽象权 利而存在的动产抵押权对公示要素的依赖以及从静、动态法律关系中物权公示的意义等 三个角度力证了动产抵押权必须采登记生效主义，从而批判了《物权法》第一百八十八 条所采之公示对抗主义的立法选择。原本动产抵押权之所以无法参照适用《物权法》第 一百零六条的概念性障碍亦被扫除，其善意取得的构成要件得以重塑。 第四部分主要讲述动产抵押权概念的重塑。综上，动产抵押权之概念重塑得以型构： 其乃是设立于动产之上，必须以登记方式设立，且适用于商事领域的动产担保物权。动 产担保物权的体系因此亦得以构筑：民事领域以移转占有为公示方式的动产质权与商事 领域以登记为公示方式的动产抵押权，二者并行不悖！而以动产抵押权之物权概念为基 础的动产抵押权善意取得制度亦借此得以重构。 关键词：动产抵押权；善意取得；概念法学；抽象概念；抽象概念体系；类型；公 示生效 2 Abstract This essay consists of four parks. The first part represents the contradiction between chattel mortgage and the real right for security in traditional law system. Due to the lack of announcement ,chattel mortgage is not in compliance with t