“使用即同意”规则与网络服务提供者的法律规制.pdfVIP

社会科学 2015 年第7 期 刘迎霜使用即同意规则与网络服务提供者的法律规制 使用即同意规则与网络 服务提供者的法律规制 刘迎霜 摘 要:网络服务提供者是网络时代出现的一种新类型的商事法律主体，其采用 使用即同意规则调整其与用户的法律关系。然而，使用即同意规则的采用和网 络空间所具有公共领域特征和网络信息传播的大众传播属性，使得网络服务提供者的 权力大大扩张，超越了传统的商事法律主体的法律地位。因此，我们需藏于所有种 类网络服务提供者普遍意义上的平等传播的义务、合理的注意意义、防止损害扩大的义 务、信息披露的义务等，并通过羊独立法进行统一规范。 关键词:网络服务提供者;使用即同意;商事法律主体;义务;规制 中图分类号: D913.991 文献标识码:A 文章编号: 0257δ833 (2015) 07 -0 105-08 作者简介:刘迎霜，华东师范大学法律系副教授 (上海 200241 ) 一、问题的提出 网络己经深刻嵌入人们日常生活。在人们的网络法律关系中，网络服务提供者①是重要的法 律关系主体。然而，对其在网络法律关系中的法律地位和法律责任，我们却并不明晰一一新浪微 博为用户提供发表言论的空间，其是否应该为微博上的诽谤信息和谣言承担法律责任?或其是否 负有注意义务避免此类侵权行为的发生?雅虎音乐、百度文库提供技术服务便于音乐和文化传 播，是否需要赋予他特定义务，以求得网络信息时代著作权人利益和公众利益之新平衡?易趣 网、当当网向公众提供购物平台，其是否负有网络销售行为监管和网络消费者的保护之义务?又 例如，在净化网络舆论环境中，网络服务提供者在信息传播中负有哪些义务?是否因其特殊地位 而承担职责，成为网络空间的重要治理力量?作为技术支撑力量，网络服务提供者在整个网络公 共空间和网络信息提供方面扮演着非同寻常的角色，它们掌握着用户的信息，创设了信息交互的 平台，提供了传递公众利益和意见的通道。提供聚合化的综合性传播资源的网络平台服务提供者 在事实上已经在网络空间中起着决策、管理、监控的特定作用，是网络社会重要的组织力量，对 维护网络信息安全负有重要社会责任。 收稿日期: 2015-.10 ①本文讨论的网络服务提供者是指网络技术服务提供者。理论上网络服务提供者包括内容服务提供者和技术服务提供 者。内容服务提供者是网络信息的制作者，技术服务提供者是为网络信息的传播提供技术支持和服务。美国 1998 年的 《数字千年版权法} (Digital Millennium Copyright Act ，简称 DMCA) 确立了网络服务提供者的责任。该法规范的主要对 象为不参加内容制作，也不以自己的名义发布内容的网络服务提供者。 105 社会科学 2015 年第7 期 XTJ迎霜使用即同意规则与网络服务提供者的法律规制 我们对网络服务提供者的法律属性、权利义务和责任还缺乏全面深入的研究。学界对网络服 务提供者的研究集中在其网络诽谤等侵权行为和犯罪行为之归责原则、责任承担主体和司法管辖 以及网络著作权保护中涉及的网络服务提供者的责任划分问题。我国现有立法也仅对网络服务提 供者网络著作权侵权和网络名誉侵权责任的归责原则和责任承担方式作出了规定。作为互联网诞 生后新出现的一种商事主体，新类型的信息传播主体，其法律地位与传统商事法律主体和信息传 播者是否有差别并且该差别是否大到必须实行不同的法律进行调整?这成为我们理论研究和立法 司法活动中的新课题，也即，我们应该怎么规制网络服务提供者这一新型的商事主体? 从公共政策的角度而言，规制是指政府根据相应的规则对微观主体行为实行的一种干预。法 律是一种重要的公共规制方式。作为一种规制方式，必须首先明晰规制对象的法律地位，在此基 础上明确法律规制之理论基础，构建法律规制之具体内容即法律义务，以法律义务为手段，以法 律责任为强制力，