发现“当事人的意思”规则、流程与标准——合同纠纷中补充性解释的应用及其限制.pdfVIP

209 发现当事人的意思:规则、流程与标准 一一合同纠纷中补充性解释的应用及其限制 邓志伟曾茜. 摘 要:在合同纠蜡审判实践中，当事人常因合同意思不明而发生争议，需要 法官运用裁判规则填补合同漏洞。我国合同法对合同漏洞填补规则做了大致的 规定，规则接近于大陆法系。合同揭洞填补规则的应用有一定流程。该流程因所 欲补充的合同是否典型而略有不同，对于该流程可以形象化为合同漏洞填补规则 模型。基于案例的实证分析表明，合同漏洞填补规则模型能有效运用到商事审判 实务之中。在合同漏洞填补中，法官的主观判断占据重要地位。为了避免法官个 人的偏见及任性影响正确判决，需要对法官的合同漏洞填补工作做价值评价，标 准为自由、正义、效率与安全。同时，合同漏洞填补必须受合同原意的限制，并符 合职业共同体以及社会公众对于合同的合理期待。 关键词:当事人意思涌洞填补规则价值判断合理限制 法官永远的当务之急，必须是寻找规则，或者至少可以替代规则的一种公众 之共识o( 1 ) 一一〔美〕朱迪丝. N. 施克莱 法谚云:契约是当事人之间的法律，当事人只依照契约享受权利、履行义务。这个美好 的设想要变成现实必须包含→个假定的前提:缔约人已经预见到了合同履行过程中全部的 情况和风险，并就风险如何承担做了自愿的分配，不存在遗漏。但现实并非如此:当事人订 立的合同往往不能将所有的权利义务条款详尽地列出来，合同漏洞比比皆是。这些合 同漏洞使合同当事人的权利义务难以明确，进而阻碍交易的顺利完成甚至导致发生纠纷 诉至法院。法官在处理因合同漏洞导致的合同纠纷时，惯常的做法是寻求法律的具体规定 来补缺一一各国的商事法律中也的确规定了大量的任意性规范来填补合同的空白。然而， 社会生活日新月异，交易关系日渐复杂，随着大量无名合同的出现，合同法上的现行规定对 ·邓志伟，舅，湖南省法源市人，湖南省高级人民法院研究室副主任，高级法官，法律硕士，研究方向为法理 学、诉讼法。曾菌，女，湖南省新化县人，湖南省委底市中级人民法院民三庭法官，法学硕士，研究方向为民商法。 ( 1) [美]朱迪丝 .N. 施克莱:(守法主义).彭亚楠译，中国政法大学出版2005 年版，第 11 页。 210 法律范法(第口卷〉 于新式合同关系已显得有些力不从心，此时法官充分发挥能动性进行补充性的合同解 军事 2 J 显得尤为重要。发现更有效地裁判规则、运用更为灵活的填补方法，应当成为法官所 要掌握的一门艺术。 一、理论探源:比较法意义上的合同漏洞填补规则 合同漏洞，是指契约关于某事项依契约计划应有订立而未订立，此多属契约的非必 要之点o( 3 J 在我们这个万花筒般的年代，几乎事事处处可以看到合同的身影。然而因为 法律知识的局限性以及外在世界的不确定性、复杂性等原因，缔约人往往会对某些条款有 所疏忽。合同漏洞填补也就成了商事法官审理合同纠纷时必然要遇到的任务。而合同 漏洞填补规则的缺失使得这个必然要遇到的任务同时也成了最难应付的任务o( 4 J 鉴于目前大量合同纠纷案件源于合同漏洞，各国均对法官如何填补合同漏洞进行了大量研 究，也形成了一些通行的规则，这些规则部分为我国合同法所吸收，成为我国确立合同漏洞 填补规则的基础。 (一)大陆法系国家合同漏洞的补充规则 合同漏洞填补理论最早可追溯至罗马法时期。随着简单商品经济的发达，出现了含意契 约，当事人的意志自由得以产生。它使合同解释成为可能，并且在裁判官的裁判活动中形成 了合同解释的一些共同规则，其中就包含有对合同漏洞填补的萌芽，包括:(1 )签订地补充规 则;(2) 诚信补克规则;(3) 变更补充规则;(4) 补充规则的不违法性。近现代大陆法系各国的 立法及司法实践，一般都对合同漏洞的补充做出了规定，方法主要有两种:一是适用补充性的 法律规定，根据法律优先的原则，法宫首先考虑是否有一条补充性的法律规定，直接或间接地 针对要解决的问题，如有则应运用此规定。二是运用补充性的合同解释方法，