我国侵权冲突法演进及其最新发展.docVIP

我国侵权冲突法演进及其最新发展 　　摘要：我国侵权冲突法立法已经历了一千多年的发展历程。《民法通则》、《海商法》和《民用航空法》规定了一般涉外侵权、海上侵权责任和民用航空侵权责任的法律适用规则;《涉外民事关系法律适用法》不仅对我国一般侵权冲突法进行了发展与变革，而且规定了产品责任、人格权侵权和知识产权侵权等特殊侵权行为的法律选择规则。我国侵权冲突法呈现出若干新的发展态势：侵权冲突法体系已经基本形成;涉外侵权法律适用规则日益多元化;当事人意思自治原则被全面引入侵权领域;最高人民法院的司法解释将在涉外侵权案件中发挥作用。 　　关键词：侵权冲突法;《民法通则》;《涉外民事关系法律适用法》;一般侵权责任;特殊侵权责任 　　一、我国侵权冲突法的立法演进 　　侵权行为是指行为人由于过错侵害他人的人身和财产而依法应承担民事责任的行为，以及依法律的特别规定应当承担民事责任的其他损害行为，可分为一般侵权行为和特殊侵权行为。侵权冲突法在我国国际私法的历史长河中始终具有重要的地位。 　　我国有关涉外侵权法律适用的立法可追溯至公元651年的唐朝《永徽律》。《永徽律·名例律》第六条曾规定：“诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法;异类相犯者，以法律论。”由于唐代的法律是诸法合一、刑民不分，因此，这一条款既可确定刑事犯罪的法律适用，也确定涉外民事侵权的法律适用，体现了法律适用上的属人主义和属地主义。宋朝的法律一字不差地承袭了唐律的上述规定。《大明律》和《大清律例》则规定：“凡化外人犯罪者，并依法律拟断。”这表明，明清法律在处理涉外侵权纠纷时已强调适用法院地法，采取严格的属地主义。 　　辛亥革命后，北洋政府于1918年8月5日颁布了我国历史上第一部系统调整涉外民事关系的单行法”“《法律适用条例》。在涉外侵权的法律适用上，该法借鉴了英国的双重可诉规则，采用了重叠适用侵权行为地法与法院地法的做法。其第25条规定：“关于因不法行为发生之债权，依行为地法;但依中国法不认为不法者，不适用之。前项不法行为之损害赔偿及其他处分之请求，以中国法认许者为限。” 　　由于受各种因素的影响，我国国际私法立法在新中国成立后的前30年没有任何进展。20世纪80年代以来，随着改革开放的不断深入，我国国际私法立法进入一个新的历史时期，侵权冲突法立法也经历了两个阶段的发展：第一个阶段的1986年《民法通则》、1992年《海商法》、1995年《民用航空法》较为系统地规定了一般涉外侵权、海上侵权责任和民用航空侵权责任的法律适用问题;第二个阶段的2010年《涉外民事关系法律适用法》在对我国一般侵权冲突法进行根本变革的同时，规定了产品侵权责任、网络侵权责任、知识产权侵权责任等特殊涉外侵权的法律适用规则。 　　二、《民法通则》中的侵权冲突法规则 　　1986年《民法通则》在我国当代国际私法发展史上具有重要意义。该法第146条规定：“(1)侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地法律。(2)中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。”《民法通则》第146条有关涉外侵权行为法律适用的规定，可分解如下。 　　(一)一般原则：适用侵权行为地法律 　　“侵权行为适用侵权行为地法”是世界上绝大多数国家所采用的规则，在我国《民法通则》、《海商法》和《民用航空法》等立法以及司法实践中也得到确认。由于《民法通则》没有明确规定如何认定侵权行为地，最高人民法院在1988年《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第187条规定：“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致时，人民法院可以选择适用。”由此可知，侵权行为实施地和损害结果发生地均可视为侵权行为地，二者分别处在不同国家时，由人民法院选择其一作为侵权行为地。有学者指出，上述《民通意见》把认定侵权行为地的权利赋予法官，这种做法不一定合理，因为法官所选择的法律并不一定符合受害人的意愿，而应该像其他一些国家一样，由受害人选择适用侵权行为发生地法律或者结果发生地法律。笔者认为，当侵权行为实施地与侵权结果发生地不同时，我国应以最有利于受害人为原则，确定侵权行为地法。 　　(二)附条件地优先适用共同属人法 　　“侵权行为适用侵权行为地法”作为一项古老的国际私法规则，曾风靡世界，但在当事人国籍相同或者住所在同一国家等情况下，一概适用侵权行为地法也许并不恰当。侵权行为在某特定国家的发生可能具有很大的偶然性，而适用当事人共同的国籍国法或者住所地法可能更符合当事人的预期。因此，在晚近国际私法立法中，出现了选择适用当事人的共同属人法的做法。例如，2007年欧盟《关于非合同之债法律适用的第864/2007号条