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海外代购中代购方法律地位认定 　作者简介：黄薇（1990-），女，江苏泰州人，南京师范大学法学院法律硕士研究生。　　一、海外代购现状　　代购就是代理购买商品的一种服务。海外代购，就是从国外把商品带回或者是邮寄回国内，并且向其收取报酬的行为。①　　众所周知，进口商品，尤其是奢侈品，进口关税税率较高，在国内专柜买同类商品的成本较高，海外代购成本相对较低。相比于在专柜的价格，海外代购商品还是有其固有的优势。　　随着网络技术的发展，各种网络交易平台应运而生，这为海外代购行业提供了广阔的销售平台。据中国电子商务中心最新公布的数据，海外代购行业在2013年的交易规模超过700亿，比2012年增加超过一倍，其中淘宝代购占很大比例。代购行业如今的渠道比较广阔，从淘宝上的“全球购”、“海外购”到微信平台的微店，很多朋友的朋友圈一夜之间多出很多代购信息。以淘宝网的海外购为例，淘宝店家及代购方只要遵循淘宝网的经营规则，不违反法律法规，其他方面的要求并不严苛。至于资金，开淘宝店只需要缴纳一定数额的保证金即可。最近微信朋友圈的代购现象也很普遍，其成本同样很低，风险不大。这一行业的风靡随之而来的是很多法律问题。其中代购方的法律地位的认定具有很大的争议。　　二、代购方的法律地位争议　　代购方究竟属于中介机构还是实际意义上的销售方，这在实务中有很大的争议，其主要体现在两个方面。　　（一）从行政相对人的角度　　以化妆品海外代购为例，我国质检总局颁布的《进出口化妆品检验检疫监督管理办法》第八条规定，“进口化妆品的收货人或者其代理人应当按照国家质检总局相关规定报检，同时提供收货人备案号”。第八条第五款规定，“销售包装化妆品成品除前四项外，还应当提交中文标签样张和外文标签及翻译件”②。但在实际情况下，代购的化妆品往往是从海外厂家或者是国外的免税店直接托运或者邮寄到国内，并没有在国家质检总局报检，更没有所谓的中文标签了。因此，对于海外代购合法性的问题一直是有争议的，根据《化妆品卫生监督条例》第五章第二十六条的规定，“进口或者销售未经批准或者检验的进口化妆品的，没收产品及违法所得，并且可以处违法所得3到5倍的罚款”③。因此对于没有报检并没有中文标签的海外购商品，相关质检部门查封、扣押之后，按照规定应当给予相应的行政处罚，并且没收其违法所得。那么问题来了，代购方会以主体不适格进行抗辩，理由是代购方仅仅是中介机构，提供一个信息服务，该行为不属于销售行为，因此代购方不能成为该行政处罚的相对人，因此对于其违法行为，有关部门只能没收其违法所得、扣押不符合规定进口的化妆品，但没有权力处以行政处罚。　　（二）从消费者权益保护的角度　　要分析代购方的法律地位，首先必须明确供货方、代购方、购买方三方法律关系。海外代购涉及到了三方当事人和两个民事关系，在交易的过程中存在诸多的法律风险。　　从实际购买者即消费者的角度分析，在这一行为的购买过程中，面临很多购物风险。主要有以下几种：　　1.选购商品的风险。海外代购者对于消费者来说是陌生人，代购者的信用只能通过淘宝网的信用评分、销量等简单判断。而这种表面的繁荣很有可能是淘宝店家找网络刷手刷出来的。其次，存在购买的商品是否是正品的问题。如果选择不当可能使消费者购买到假货，即使是在国内比较专业的购物网站也不能得到绝对的保障，并且存在着维权困难的情况。　　2.网络跨境代购合同格式条款内容显失公平。查看代购网站页面，代购商所提供的合同格式条款存在显失公平、不合理的地方，他们利用卖方的优势地位限制了买方的很多权利，将交易风险最大程度得转嫁给了买方。一般海外购的商品都不接受退货，当商品存在质量瑕疵时，你只能选择更换或者自认倒霉，换货也相当麻烦，因此更多的消费者选择自认倒霉。所以海外购存在很大的维权障碍。经营者利用其优势地位使消费者被动地接受格式条款，达成交易合意④。　　3.是购买商品后的售后问题。消费者与实际销售方是通过代购方联系的，如果代购方以自己不是实际销售方为由拒绝承担产品责任，而实际销售方由不在本国，消费者的售后维修、更换存在很大的维权障碍。　　因此，如果仅仅将代购方看成是供货方与购买方之间的中介机构，提供信息服务，那么消费者在购货过程中明显处于不平等地位，首先是信息不对称，存在很大的选货风险，即所代购产品是否为正品。其次代购方与消费者所订立的购货合同属于格式条款，其中部分条款存在显失公平，买方已处于弱势地位，更重要的是如果将其定位为中介机构，商品存在质量问题消费者维权存在很大障碍，售后得不到保障。　　三、海外代购中法律关系分析　　海外代购分为现货代购和非现货代购。现货代购的法律关系应该很容易判断。代购方毋庸置疑是法律意义上的销售方。而在非现货代购中，代购方的法律地位存在一定的争议，需要对其法律关系作进一步的梳理。　　部分学者认为，代购方为消费者提供