民法的渊源与适用.pptVIP

合同法286条 第二百八十六条 发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 担保法司法解释47条 第四十七条　 以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。 担保法司法解释131条 第一百三十一条　 本解释所称“不能清偿”指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。 证据规定4条 第四条下列侵权诉讼按照以下规定承担举证责任： ????(一)因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任； ????(二)高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任； ????(三)因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任； ????(四)建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任； ????(五)饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任； ????(六)因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任； ????(七)因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任； ????(八)因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。 ????有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的，从其规定 合同法3条 第三条 合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 婚姻法司法解释2条 第二条 婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。 第二章 民法的渊源与适用 第一节 民法的渊源（图） 民法的渊源又称民法的法源，是指民事法律规范的表现形式，即法院据以裁判民事案件所依据的法律规范或根据的来源。 一、民事立法（制定的法） 分析实证法学派认为，实证法为法的唯一渊源，实证法的基础是国家权力，法是主权者的命令。此外，自然法学派认为，有永恒不变的法律并已经载明于法典，成文法因此独占法律规范的源泉，而几乎无习惯法存在的余地。 1、? 民法典（民法通则） 2、? 成文的特别民法 （1）???一般的民事单行法，如，《担保法》 （2）?商事法，《公司法》、《保险法》、《票据法》等。 3、民事法规，如，《国内航空运输旅客身体损害赔偿条例》等。 4、行政法律规范中的民法规范，如，《消费者权益保护法》、《交通事故处理办法》等 关于行政规章与地方性法规的法律效力的认定 （参：CL7A、54A/4a） 二、有权解释 （一）最高人民法院的（狭义）司法解释 民法中重要的司法解释，包括但不限于： 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行） 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一） 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释 最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）、（二） 最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释 最高人民法院关于人身损害赔偿若干问题的解释 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 （二）最高法院的批复、解答 最高院的批复解答具有司法解释的性质 （最高院关于司法解释的规定第9条第1款） （三）关于司法解释的特点 1、最高院垄断解释权 2、从“不宜直接援用”到“具有法律效力，应当在司法文书中援引” 3、具有绝对效力的法源与立法机关未表示反对 4、除非明文规定适用不具有溯及力，否则可溯及适用（担保法司法解释133条第3款） 5、仲裁机关是否必须适用司法解释 三、习惯法（发现的法） 历史法学派认为，特定民族社会的惯例是法律的基础和组成部分。法律类似民族的语言文字，其与政治无关。法律不是被创设的，而是被发现的——在立法者之先，法律依其自身的力量早已存