诉讼三级法律风险.docxVIP

诉讼三阶段的法律风险和防范　　从总体上看，诉讼大概分为三个阶段，即起诉阶段、审理阶段和执行阶段。诉讼三阶段都不同程度地存在各种类型的诉讼风险，处理不当的话，每一个风险都可能引发诉讼的失败。 　　二、起诉阶段的风险和防范 　　民事诉讼中的起诉，是指公民、法人及其他民事主体在认为自己的民事权益受到侵害或者和其他民事主体发生争议时，向法院提出诉讼请求，要求获得法院的司法救济，依法作出裁判的行为。《民事诉讼法》第108条规定，起诉必须符合以下条件：1、原告是和本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织；2、有明确的被告；3、有具体的诉讼请求和事实、理由；4、属于人民法院主管范围和受诉人民法院管辖。 　　起诉是完全由原告方掌握主动权的活动，上述四个法定条件也完全是针对原告而设置，因起诉而引发的诉讼风险，也就集中体现在原告身上。这些风险虽然是因起诉活动而起，但究其影响，并非是全部体现于起诉阶段之内，更多的可能延续到受理之后的庭审准备和正式庭审阶段。所谓影响于起诉阶段内部的风险，是指因当事人起诉行为引起的、在法院审查受诉时即可能对当事人造成不利影响的风险，例如原告或被告身份形式上的不适格，争议内容不属于法院主管范围或非受诉法院管辖等等。这部分风险在整个诉讼过程中所占比例相对较小，而这一阶段不当行为的后果往往其实是在庭审的相关步骤中体现出的，并且可能直接导致于己不利的后果。 　　起诉阶段是整个诉讼活动的起始阶段，它决定了后续诉讼进程的所有基本要素：原告、被告、诉讼请求、管辖法院。按诉讼程序法规定，这一阶段法院的活动主要是对上述要素作形式审查，决定是否受理并启动后续步骤。关于诉讼的大部分实体问题都留在举证、庭审等阶段解决。而正是由于这一阶段只审形式、不审实体的特殊要求，使得其中存在的许多问题，都要在后续的各个步骤中才能产生影响；这种影响的非即时性，也更容易使当事人??主要是提起诉讼的原告方??对自己的行为放松警惕，以为只要一纸诉状递上去，便将所有问题推给了对方，殊不知缺乏及时的风险审查和应对意识，起诉中的不合理行为会在日后的诉讼活动中构成胜诉的重大障碍。事实上，诉讼决不是只有举证、庭审那些正面交锋的部分，原告在启动诉讼中的主导地位，对其防范和减轻诉讼风险是相当有利的。一旦决定起诉，原告就必须全面审视每一个步骤，力争抢占诉讼先机，通过合理起诉，正确选择被告和诉讼请求，将诉讼引向一个于自己最为有利的方向。 　　三、审理阶段的风险和防范 　　（一）举证中的风险和防范 　　1、举证风险 　　就行为举证责任而言，当事人在诉讼中可能面临以下举证风险： 　　（1）提供证据不充分的举证风险：当事人应当提供可以充分证明所主张事实的证据。除法律另有规定外，原告起诉或被告反诉，对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足的，负有举证责任的当事人应承担不利甚至败诉的后果。 　　（2）提供证据虚假的风险：当事人提供的证据必须真实。虚假的证据不具有证明力，伪造证据、提供虚假证据触犯我国《民事诉讼法》第102条，严重者还可能触犯刑法，被追究刑事责任。 　　（3）不能提供原始证据的风险：当事人提供的证据应当是原始证据。除出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许外，向法院提供证据应当提供原件或原物，非原件或原物的证明力将有可能不被采信并导致败诉；若证据在境外形成的，还应履行相应的证据效力证明手续，否则会导致证据无效的后果。 　　（4）提供取得方式不合法证据的风险：当事人取得证据的方法必须合法。以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据，当事人须承受证据无效的风险。 　　（5）证据证明力不强的风险：当事人应当尽量提供证明力较强的证据。证明力弱的证据将在认定和质证中被证明力大的对方证据吞噬，给己方带来不利后果。 　　（6）证人不出庭的风险：提供证人证言的，证人须亲自出庭作证(除证人确有困难不能出庭的五种情形外)，否则会导致证言效力降低甚至不被法院采信的后果。 　　此外，举证责任分配往往考虑到一些特殊因素，而对举证责任承担（或分配）一般原则予以补充、修正。这些特殊规则有时也可能会给案件的举证带来一定风险，主要有：　 　　（1）举证责任倒置 　　举证责任倒置，是指原告对于支持己方诉讼请求的实体要件事实，并不负担举证责任，而由被告负担举证的责任，若被告负担不了的则法院认可该事实的真实性，被告因此将承担不利后果（败诉）。举证责任倒置可能会带来的举证风险主要是当事人不知或忽略了举证责任倒置情形，从而盲目乐观地准备证据，致使己方无法充分达到证明要求而承担败诉后果。 　　（2）对于司法认知、推定、自认的事实等，主张者无需承担举证责任 　　法律规定，对于司法认知、推定、自认的事实等，由于其真实性