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加强风险防范意识规范劳动合同管理 ---用人单位如何正确适用劳动合同法劳动争议调解仲裁法 孟庆强 康桥律师事务所 联系电话EMAIL:dcmqq@163.com 劳动法和劳动合同法的关系 劳动法是基本法（母法），劳动合同法是子法。工资法已列入立法规划。 普通法与特别法。特别法有特别规定的，适用特别法；特别法没有规定的，适用普通法。 立法机构均是全国人大常委会。 立法原则：体制性和技术性的可以突破，原则不能突破。 劳动合同法的立法宗旨 ■ 《劳动合同法》第1条： 为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 ■ 《劳动法》第1条 ：为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法，制定本法。 ■《合同法》第1条　为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。 ■“单保”的含义：偏重保护劳动者（向保护劳动者倾斜），即保护劳动者的力度大于保护用人单位的力度。 ■“双保”的含义：平等保护劳动者和用人单位，即对劳动者和用人单位给予同等力度的保护。 ■偏重保护劳动者的原因：在劳动力市场和劳动关系中劳动者是相对弱者。 对比劳动法，劳动合同法有哪些重大突破或新规定 劳动合同法扩大了劳动合同的适用范围 明确劳动关系的建立标志是用工之日 明确了劳动合同的签订时间、形式及不签订的惩罚措施 对试用期的期限和工资标准作了明确具体的规定 在签订无固定期限劳动合同上对用人单位提出更高要求 限制用人单位与劳动者约定违约责任 竞业禁止条款 规范劳务派遣用工 劳动合同的解除（扩大用人单位裁员的范围） 经济补偿金 劳动合同法扩大了劳动合同的适用范围 一是规定中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。也就是在适用范围中增加了民办非企业单位等组织及其劳动者。 二是规定事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。 三是规定国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 明确了劳动关系建立的标志 用人单位用工之日即建立劳动关系 旧《劳动法》以劳动合同的订立为标准 用人单位用工应当建立职工名册备查，便于劳动关系的确认。 劳动合同订立的时间、形式 劳动合同订立的时间：自用工之日起一个月内 劳动合同订立的形式：必须是书面形式，包括变更劳动合同 非全日制用工可以不签订劳动合同 明确了不签订劳动合同的处罚措施 第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。　　用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 增加了劳动合同的必备条款 细化了试用期的期限和工资标准 在签订无固定期限劳动合同上对用人单位提出更高要求 明确应该签订无固定期限的三种条件 超过一年不签订劳动合同视为无固定期限劳动合同 明确用人单位应订未订无固定期限劳动合同的法律责任 对劳动合同约定的违约金进行了限制 两种情况下可以约定违约金： 一是在培训服务期约定中； 二是在竞业禁止约定中。 其他情况不能约定由劳动者承担的违约金或违约责任 竞业禁止条款的规范 竞业禁止的对象：高级管理人员 高级技术人员 其他负有保密义务的人员 竞业禁止的范围：商业秘密与知识产权 竞业禁止的补偿：按月给予 期限不得超过两年 劳务派遣的规制 一是规范劳务派遣单位的设立 二是对劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同作出特别规定 三是针对存在劳动关系三方主体的特殊情形，除了明确劳务派遣单位承担用人单位义务外，还规定了用工单位的义务 四是明确劳务派遣单位与用工单位之间的关系 五是对被派遣劳动者的 权利作了一些特别规定 六是限定劳务派遣岗位的范围 七是规定用工单位与劳务派遣单位承担连带责任 劳动合同的解除 补充规定了劳动者可以立即解除劳动合同的情况 细化了劳动者可以随时解除劳动合同的情况 补充规定了用人单位可以随时通知解除劳动合同的情况 增加了用人单位提前三十日以书面形式通知解除劳