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2016年【司法考试】民法学第一节第三十三章第十一讲 侵权责任法二、用人者责任（《侵权责任法》第 34、35 条） （★★★）（一）《侵权责任法》第 34 条第一款：用人单位责任（★★★）1. 用人单位工作人员因执行工作任务致人损害，构成侵权的，由用人单位承担无过错的替代责任。2. 工作人员不是责任主体。工作人员即使对损害的发生具有故意或者重大过失，亦不对外承担连带责任。用人单位对外承担责任后，是否有权向有过错的工作人员追偿，这属于行政法或劳动法上的问题，不归《侵权责任法》调整。3. 执行工作任务包括两种情形：①执行单位授权和指示范围内的工作任务；②工作人员的行为虽然超出单位授权、指示的范围，只要其表现形式是执行工作任务或者与执行工作任务具有内在联系，亦属执行工作任务。4. 用人单位包括固定单位和临时单位，采广义，包括：①国家机关；②企业法人、事业单位法人、社会团体法人；③合伙企业、个人合伙、土地承包经营者、个体工商户以及其他组织。【真题】甲是乙运输公司的雇员，乙派甲承担一批货物的长途运输任务。由于途经甲的老家，甲便想顺路回家看看。在回家途中，因车速过快与丙驾驶的轿车相撞，造成丙车毁人伤。丙的损失应由谁承担？（08 年·四川卷三·17 题）1A．甲B．乙C．甲、乙承担连带责任，乙赔偿后向甲追偿D．乙承担主要责任，甲承担补充责任【真题】甲赴宴饮酒，遂由有驾照的乙代驾其车，乙违章撞伤丙。交管部门认定乙负全责。以下假定情形中对丙的赔偿责任，哪些表述是正确的？（13 年·卷三·67 题）2A．如乙是与甲一同赴宴的好友，乙不承担赔偿责任B．如乙是代驾公司派出的驾驶员，该公司应承担赔偿责任C．如乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员，乙不承担赔偿责任D．如乙是出租车公司驾驶员，公司明文禁止代驾，乙为获高额报酬而代驾，乙应承担赔偿责任（二）《侵权责任法》第 34 条第二款：因劳务派遣致人损害的责任承担（★★★）【真题】甲公司为劳务派遣单位，根据合同约定向乙公司派遣搬运工。搬运工丙脾气暴躁常与人争吵，乙公司要求甲公司更换丙或对其教育管理，甲公司不予理会。一天，乙公司安排丙为顾客丁免费搬运电视机，丙与丁发生激烈争吵故意摔坏电视机。对此，下列哪些说法是错误的？（10 年·卷三·70 题）3A．甲公司和乙公司承担连带赔偿责任B．甲公司承担赔偿责任，乙公司承担补充责任C．甲公司和丙承担连带赔偿责任D．丙承担赔偿责任，甲公司承担补充责任（三）因提供个人劳务致人损害的侵权责任（《侵权责任法》第 35 条第 1 句） （★★）1. 构成要件。（1）须为个人之间的劳务关系。其适用范围限于：请的人与被请的保姆、钟点工、家庭教师双方均以自然人身份成立劳务合同。须注意：单位（公司、合伙企业、个人合伙、个体工商户）与保姆、钟点工、教师之间成立的劳务合同，以及个人与保姆公司之间成立的劳务合同均不属于“个人之间的劳务关系”，不归《侵权责任法》第 35 条调整（见例 1）。（2）提供劳务的一方因劳务致人损害。须提供劳务的行为与致人损害具有关联性（见例 2 和例 3）。2. 责任承担。由接受劳务的一方承担无过错替代责任。接受劳务一方对外承担责任后，可以向有过错的提供劳务一方追偿。【例 1】甲公司与数百名保姆签订劳动合同，对保姆予以培训，并由公司按月给保姆发工资。北大教授乙与甲公司签订合同，约定，乙每月向甲公司支付报酬 3800 元，甲公司指派保姆丙为乙提供家政服务。一日，丙为乙买菜途中，因骑车不慎撞上清华教授丁。①这个劳务关系成立于“甲公司与乙之间”，不属于个人之间的劳务关系。②丙因提供劳务给丁造成损害，属于“用人单位的工作人员因执行工作任务致人损害”，应适用《侵权责任法》第 34 条第 1 款，由用人单位甲公司承担无过错替代责任。【例 2】甲请的保姆乙在买菜回家途中，骑车不慎将丙撞伤。①甲、乙形成了个人劳务关系；②乙因提供劳务而致丙损害，由接受劳务的一方甲承担无过错的替代责任。③从学理上看，甲承担责任后，有权向有过错的乙追偿。【例 3】某周日为甲请的保姆乙的休息日，乙与男友外出游玩时，骑车不慎将丙撞伤。①甲、乙成立个人劳务关系。②乙不是因劳务致人损害，甲不承担责任。（四）因提供个人劳务遭受损害的侵权责任（《侵权责任法》第 35 条第 2 句） （★★）其实，《侵权责任法》第 35 条第二句属于注意性规定（即“正确的废话”，有它不嫌多，没它不嫌少。没有它，依照《侵权责任法》第 6 条第一款也能得出同样的结论。）其价值在于宣示，在于强调。其内容是：①须为个人之间的劳务关系。②提供劳务的一方因劳务自己遭受损害。③接受劳务的一方有过错的，承担与其过错相应的责任。无过错的，无责任。④双方都有过错的，各自承担与其过错相应的责任。【例 4】王某做饭时发现鸡蛋没有了，就吩咐从老家请