要点中国土木工程中的三十个主要法律问题.pptVIP

2017-10-13 王 克 健 ▲东方昆仑（上海）律师事务所 高级商事律师/资深涉外律师 上海交通大学兼职研究员 ◆ 中国政法大学法学博士 法国巴黎大学工商管理硕士 ◆ 执业18年，专业化领域： 工程项目及房地产系统法律业务 国际投融资及贸易法律业务 公司系统法律业务尤擅长并购 金融法律业务及定向增发/IPO ◆地址：上海市延安西路728号华敏翰尊大厦13楼F座 ◆ 工作：021 移动2017-10-13 工程法律关系实质 工程法律的实质分两大块：一块是国家对工程管理的行政法律关系，是强制性管理，涉及社会公共利益。另外一块是平等主体的各勘察、设计、施工、监理与业主之间的民事法律关系，其归根到底是在强制性法律规范下的留给各个民事主体的意思表示空间。 民事主体间关系：合同关系 -- “市场的关键在于合同，合同是市场的灵魂”。 工程合同概念及法律特征 1、是以完成特定不动产的工程建设为主要内容的合同。 2、在工程合同的订立和履行各个环节，均体现了国家意志较强的干预。 （1）对缔约主体的限制 （2）对合同的履行有一系列的强制性标准 （3）合同责任的法定性 2017-10-13 一、工程合同的分类 分为工程勘察合同、设计合同和施工合同，分别以工程的不同工作阶段为其内容。 此外，监理合同在广义上也是工程合同之一种，但法律性质完全不同。 每类工程合同可以分为联合承包合同、总承包合同和分包合同 2017-10-13 二、关于工程施工合同文本标准化 施工合同—我国目前适用的示范文本为建设部和原国家工商行政管理局于1999年颁布的《工程施工合同示范文本》，该版本是在1991年版本的基础上，结合我国相关法律法规制定的，同时也参考了国际上最为通行的由国际咨询工程师联合会（FIDIC）制定的《土木工程施工合同条件》条款的内容，在内容与形式上都相当完善。 我国的各类工程施工合同基本都采用这一示范合同文本。 上海市于2004年由市建委和市工商局联合制订了《上海市工程施工合同示范文本》。上海工程项目大多数使用这个。 2017-10-13 （一）关于施工合同本身的形式 分为三部分：协议书、通用条款和专用条款。 协议书是对双方就工程施工合同内容达成合意的书面确认，主要包括工程概况、承包范围、工期、质量标准、合同价款、合同文件及优先顺序等内容。 通用条款是对双方权利义务的详细规定，可适用于各种不同的工程项目，相对固定，它讲究的是完整性。 专用条款则是合同双方针对特定工程项目所作特别约定，为当事人意思自治留下必要的空间，它讲究的是适当性，专用条款优先于通用条款。 2017-10-13 （二）标准合同的主要内容 1、当事人条款 2、工程名称和范围（标的物条款） 3、施工准备条款 4、施工组织设计和工期 5、工程质量和检验条款 6、价款及支付 7、材料及设备供应 8、竣工验收与结算条款 9、违约责任及索赔条款 10、承包人保修责任 2017-10-13 价格问题的重要性 合同的核心是合同的定价，它直接决定工程造价。 由于承发包方式的多种多样，合同价有的是通过招标投标的中标价，有的是通过直接发包的预算价或暂定价。 如果在签定合同时只是估算一个暂定合同价，那么到工程结算时造成纠纷和扯皮，继而闹上法庭的比比皆是。 如果在工程中间结算时就有了矛盾，那么很可能影响到工程质量问题和进度。 2017-10-13 合同计价模式 总价合同、单价合同和成本加酬金合同。 总价合同又分为“固定总价合同”和“可调值总价合同”。 单价合同包括“估算工程量单价合同”和“纯单价合同”。 成本加酬金合同—“成本加固定百分比酬金合同”、“成本加固定金额酬金合同”、“成本加奖罚合同”、“最高限额成本加固定最大酬金合同”4类。 2017-10-13 注意我国标准合同中的问题 《建设工程施工合同》(GF-1999-0201)虽然是国家工商行政管理总局和建设部联合发布的“示范文本”，但这只是一种建筑安装工程的施工合同文件，它往往适用于单价合同。 从整个示范文本的结构来看，工程量清单始终贯穿于整个示范文本，参照这个示范文本签定合同的工程应该是通过工程量清单招标的工程，而不是所有的工程。 最重要的是：“示范文本”中的三种合同计价方式，比如固定价格合同、可调价格合同，此“价格”是总价还是单价，概念不严格，容易引起误解，非常容易引起合同经济纠纷。甲乙双方必须在“协议书”中予以明确，在专用条款中予以约定。  2017-10-13 三、关于工程施工合同无效的情形 按照现行法律，下列五类合同无效 1、承包人未取得施工企业资质签订的合同。 2