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第五节 合同的担保 一、合同的担保 担保是指依照法律规定或由当事人双方经过协商一致而约定的，为保障当事人一方债权得以实现的法律措施。 我国《担保法》设定了五种担保 方式，即保证、抵押、质押、留置和定金。 （一）保证 保证是第三人和债权人约定，当债务人不履行债务时，该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。 这里的第三人叫作保证人。被担保履行债务的当事人为被保证人。被保证人是主合同的债务人。主合同的债权人在债务人不履行合同义务时有权向保证人请求履行义务或者要求承担责任。 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 保证人是指具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民。 但不是所有具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民都可以作为保证人。 （二）抵押 抵押是指债务人或者第三人在不转移对其特定财产的占有的前提下，将该财产作为债权的担保。其中的债务人或者第三人是抵押人，债权人是抵押权人，用来抵押的财产是抵押物。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。变卖的抵押物价款不足以清偿应当给付债权人的数额时，债权人有权请求给付不足部分；如有剩余，应当退还抵押人。 抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。 （三）质押 质押是指债务人或者第三人将其特定的动产或 权利移交债权人占有，当债务人不履行债务时，债 权人有权就其占有的财产优先受偿的担保。质押中 的债权人称为质权人，债务人或第三人称为出质人， 用作质押的财产称为质物。 质押因质物的不同，可分为动产质押和权利质 押两种。 质权人与出质人需要以书面形式订立质押合同。 质押合同自质物移交给质权人占有时生效。 （四）留置 留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，在债务人逾期不履行债务时，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。债权人所享有的权利称为留置权，债权人因对留置权的享有而成为留置权人。 留置权是一种典型的法定担保形式，只要在符合法律规定的条件下，无须债权人和债务人达成协议，债权人即可行使留置权。 第六章 工业产权法 第一节 商标法 1.商标法的定义：商标权是商标专用权的简称，是指商标主管机关依法授予商标所有人对其注册商标受国家法律保护的专有权。商标注册人依法支配其注册商标并禁止他人侵害的权利，包括商标注册人对其注册商标的排他使用权、收益权、处分权、续展权和禁止他人侵害的权利。商标是用以区别商品和服务不同来源的商业性标志，由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合或者上述要素的组合构成。 一)完善立法体制 　　完善立法体制，提高立法效率，增大处罚力度。改革开放20年是我国立法工作步入正轨、法制建设逐步走向正规化、科学化、民主化的时期，但是应当看到，由于历史的积淀太多，目前，我国的立法体制还不够完善，立法效率仍然较低，法律的制定和修改明显滞后于经济发展的步伐。为改变这一现状，应加快实现人大常委会委员专职化的进程，在立法程序上理顺立法机关与政府部门的关系，进一步增大立法工作的透明度和公开性，扩大公民对法律修改的意见和建议的参与度，同时，适应社会经济形势发展的需要，加大对经济犯罪的处罚力度，严惩日益高科技化的违法犯罪行为，为经济发展创造良好的法律氛围。 (二)追究商标侵权行为的法律责任： 　　理顺行政执法机关与司法机关之间的关系。按照我国《商标法》的规定，我国商标专用权保护实行行政保护和司法保护并行的双轨制，因此商标侵权的法律责任既有行政责任，也包括刑事责任和民事责任。首先，行政、司法保护双轨制，是现阶段具有我国特色的商标保护体制，由于行政 ?? 商标权 保护具有方便、快捷、高效的特点，因此大部分商标侵权案件是通过行政执法机关处理的，但随着我国商标法律与国际商标法律的接轨以及社会商标意识、法律意识的不断提高，行政保护日益显示出其不足之处。因此要求加强两方面工作，一是增强行政执法部门队伍总体素质、提高商标管理和行政执法水平；二是充实人民法院知识产权审判机构和人员，提高知识产权审判专业化 水平。其次，按照有关规定，对于商标侵权案件，涉嫌构成犯罪的，行政执法部门应当将该案件向司法部门移送。对于案件移送，虽然法律上已有明确规定，但实施起来仍不够顺畅，影响案件移送的主要因素有：1、案件的定性标准不统一；2、案件定性的法律依据不一致；3、个别行政执法部门片面追求办案数量；4、个别司法机关的消极司法行为。实践证明，加大执法力度，追究当事人的刑事责任是极其有效的措施，因此，当前既需要积极引导权利人依法通过司法途径打击侵