我的商法总论课件.ppt

法乃商道利为商本商 法 第一编商法总论 商法的内容是朦胧的，商法的边界是模糊的。在中国二十年的法学史上，这样的情况的确少见：一方面我们在念叨着商法，但却不知商法为何物，一方面我们在呼喊着商法的理论和学说，但却说不清商法的概念和范围。面对着古老成熟的民法，商法的位置在哪里？我们教着商法，我们写着商法，我们眼观商法的兴旺和繁荣，我们热衷商法的事业和发展，同时我们也在怀疑着商法。我们知道它的过去，但我们却说不清它的现在，也看不透它的未来，我们似乎被笼罩在商法的烟雾之中，我们感到难以名状的困惑。 第一章 商法概述 本章内容结构： 第一节 商法的概念、特征和基本原则 第二节 商法的调整对象 第三节 商法的体系和渊源 第四节 商法与其他法律部门的关系 第五节 商法的历史和发展 第一节 商法的概念、特征和原则 本节要解决四个问题： 一、商的概念 二、商法的概念 三、商法的特征 四、商法的基本原则 一、“商”的含义 教材从不同角度对“商”的含义进行了阐述： 经济生活中，“商”指商品交换或买卖活动，还指商人。 在经济学上，商指的是沟通生产与消费的中间环节，即流通行为，其实这是狭义上的“商”; 在法学上，对商的理解不仅包括流通环节，也包括生产环节，这是广义上的“商”，但法学上对商的界定，其侧重点并不在于从商的方式，即生产环节还是流通环节，而是看是否具有商的目的，即是否以营利为目的。 〖台湾〗张国键《商事法论》： 第一种商，也称为 “固有商”，是指直接媒介财货交易的行为以及传统上被纳入基本商事活动的行为。（流通领域：如商品买卖、证券交易、票据交易、海商交易等） 第二种商，也称 “辅助商”，是指间接媒介商品交易的营业活动。（商事中介:如代理居间、行纪、仓储等） 第三种商，是指虽非直接或间接以媒介财货交易为目的的行为，但其行为或为便利资金的融通（如银行、信托等），或为营业提供商业条件的活动。（如承揽运送、加工制造、出版、印刷等） 第四种商，与直接或间接媒介财货并无任何关联，只是直接或间接为商事活动提供服务。（广告、旅馆、饭店、旅游服务、信息咨询等） 结论： “商”指的是以营利为目的的经营性（营业性）活动。“商”的内容不仅仅包括流通领域的产品买卖活动，还包括与流通行为相关联的中介、生产、担保、保险、金融、信托、证券、信息、旅游、娱乐等等领域。而且由于社会经济的不断发展，“商”的内涵和外延范围也在不断扩大。 二、商法的概念 商法，是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总称。 商事关系实际上就是商法的调整对象，因此商法的概念是和商法的调整对象密切联系的，确定了商法的调整对象，商法的内涵也就明确了。 商法有形式意义上的商法与实质意义上的商法之分： 形式意义上的商法在奉行民商分立立法原则的国家和地区才存在，即在民法典之外制定再制定一部“商法典”，形式意义上的商法就是指商法典，如法国商法典、德国商法典、日本商法典等。 实质意义上的商法是指一切调整商事关系的法律规范的总称。无论是民商分立国家还是民商合一国家，都存在着实质意义上的商法。 形式意义的商法 民商分立 商法 民商合一 实质意义的商法 民商分立 民商分立、民商合一是大陆法系国家关于商法独立性的两种不同认识： 奉行民商分立的国家，认为商法独立于民法而存在，是一个独立的法律部门，所以在民法典之外制定有专门的商法典，如法国、德国、日本、葡萄牙、我国澳门等。 奉行民商合一的国家，则认为商法并不能独立于民法而存在，所以在立法时将商法内容纳入民法典中，只有民法典而不再制定专门的商法典，最早实行民商合一的是瑞士，此外还有意大利、丹麦、荷兰、瑞典、挪威等。 我国学者也持有不同观点，本教材认为商法的调整对象有其独立性，主张民商分立，商法应作为一个独立法律部门而存在。 三、商法的特征 （一）商法调整行为的营利性。营利性就是商事主体通过经营活动而获取经济利益的特性 ，营利性是商事活动的主要特性。这是商行为区别于民事行为的最大区别，民事行为不以营利为