刑事诉讼法讲义 清华大学版.doc

刑 事 诉 讼 法 学 任宏涛著 导论 学习一门学科，按照合理的逻辑必须首先弄懂三个问题：其一，学什么（What），要明确学习的对象，对学习对象有一个明确的而大体清晰的认识；其次，为什么要学（Why）？对学习的目的和学科的意义有一个了解，这样才不会迷惑；最后，在对学习的对象和学习的意义都清楚之后，还要掌握学习的方法，如何学（How）？对于老师来讲，就是如何教的问题，对于教学环节来讲，就是说，老师如何选取教学内容，如何确定教学方法，如何指导学生学习，当然确定这一切，都离不开我们对这一学科性质和特点的认识和我们学习目标的制约。我想，这也就是我们导论的内容。 初识刑事诉讼法学—刑事诉讼法学是什么？ （先从其最基本的元素开始认识） 诉讼的概念： 诉讼的词义及其演变：诉讼是国粹，并非来自西方的法律语言，因此了解诉讼，必须从其基本含义讲起。根据《说文解字》，p1“诉”，告也。在字形上，从言从斥，指以言词斥责为诉。其字又与“告”相通，即告发、控告、告诉的意思，显然，是一种陈述行为。“讼”，争也。在字形上，《易》註：訟，爭也，言之于公也，从言从公，指言之于公为讼。，《易·訟卦疏》凡訟者，物有不和情乖，爭而致其訟。《註》爭辯也。由此可见，“讼”是以言辞形式表现的纷争（言辞原则的本义）。它表现的是一种社会现象，在形式上就表现为两相争执，在内容上表现为争执的原因、主张和理由。 诉讼，把诉的行为和讼的现象结合，诉为形式，讼为内容。就是告之于公（司法机关）以争辩是非曲直。p1见之于《大元通制》。“公”起初应是双方都信服的众望所归的第三方，如长老、部族首领，后来为国家机器所替代，最后落实到司法机关。由代表国家的司法官来听讼裁判解决争议，因此诉讼又叫“打官司”。（笑林广记：官吏听讼断狱，无是非，无曲直曰打而已；无天理，无人情，曰痛打而已，故民不曰审官司而曰打官司。） 由此可见，无论何种诉讼，需具备三个要件：一、控诉方，或者说原告，没有原告就没有法官（法谚）。原告是诉讼的基础。二、被控方，即被告，刑事诉讼中，一开始可能被告不明确（立案、侦查），但不明确不表示不存在；三、听讼方，没有听讼方，纷争无从可诉，就没有诉讼。以上三方缺一不可。因此诉讼就是讼争一方或双方将致讼的原因、内容、主张和理由告知倾诉与听讼方来解决纷争的活动。实际上，诉讼就是一种解决纷争的一种法律机制。 诉讼的起源：为什么会有诉讼？或者说诉讼是如何产生的。人生而有欲求，欲求无度，很难满足，或者说满足是暂时的，而追求是永恒的；然而，资源机会和利益是有限的，稀缺的，在争夺有限资源或利益的活动中，不可避免会产生纠纷。如何解决纠纷？“禽兽完全以肌肉和爪牙解决争端，天使完全以说话解决争端；唯有人类拿拳脚和说话解决争端。天使绝对相信公理，禽兽绝对相信强权，只有人类以为强权就是公理（林语堂）”。因此，当纠纷需要提交第三方解决时，就产生了诉讼。诉讼实际上是欲望和争斗的产物，是人性自私的反映。诉讼实乃人世间不可避免之事。是与人类同生共长之现象。 在欧美各国，诉讼法中的诉讼，英语procedure,源于拉丁文precessus,原意为向前运动、发展的意思。英语诉讼的含义为进行、过程、手续、方法等。我国学者意译为“程序”，“Procedural law”应该是程序法的含义，之所以意译为“诉讼”“诉讼法“，主要是在清末修法时受日本的影响，因循而成。 诉讼分广义和狭义两种。狭义的诉讼指专门机关在原告、被告双方当事人的参加下，依一定的程序处理案件的活动。广义的诉讼指专门机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照一定程序处理案件的活动。可见构成现代诉讼之基本要素应包括四个方面：案件事实（争什么，如何争）；当事人；司法机关和程序规则。 诉讼的种类：对诉讼现象进行认识，可以按照一定标准进行分类。（p2） 按照诉讼所要解决的实体问题不同和所依据的实体法不同，可以分为民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼和宪法诉讼。 民事诉讼所依据的是实体法是民事实体法，解决平等主体之间的纠纷，规范其权利义务关系；行政诉讼依据行政法，解决行政主体与相对人之间的争端；而刑事诉讼依据的是刑事实体法，解决犯罪与刑罚的问题。 刑事诉讼 概念：刑事诉讼是国家专门机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，追诉犯罪，解决被追诉人刑事责任的活动。（P3）简而言之，就是解决犯罪嫌疑人、被告人刑事责任的程序、方法和步骤（谁来追究，是否应该追究，如何追究）。 刑事诉讼有广义和狭义之分。广义是指国家为实现刑罚权的全部诉讼行为（立案—侦查—起诉—审判—执行）。狭义仅指审判程序。一般是指广义诉讼。 刑事诉讼与民事诉讼、行政诉讼的区别：民事诉讼以私人为原告；刑事诉讼一般以国家为原告；行政诉讼以政府为被告，民告官；刑事诉讼多为官告民（自诉为例外） 我国的刑事诉讼有如下特征：