民法典中优先购买权制度的体系设计.PDF

华东政法大学学报 2017 年第 5 期 民法典中优先购买权制度的体系设计 戴孟勇 * 目　次 一、我国优先购买权制度的现状分析 二、我国现行优先购买权制度存在的缺陷 三、在民法典中统筹设计优先购买权制度的必要性 四、大陆法系民法典关于优先购买权制度的立法模式 五、我国未来民法典对优先购买权制度应当采取的规范方式 摘　要　我国现行法规定了 10 类法定优先购买权，实践中还有大量的政策型优先购买权和约定 优先购买权。由于现行法缺乏关于优先购买权的一般性规定，导致不仅各类法定优先购买权欠缺应有 的法律规范，政策型优先购买权和约定优先购买权也长期处于无法可依的状态。因此，应当利用我国 编纂民法典的机会，通盘考虑和设计优先购买权制度。关于优先购买权制度在民法典中的体系设计， 大陆法系国家和地区的民法典存在五种不同的立法模式。我国未来民法典应当参考德国、匈牙利的民 法典的做法，在民法典分则编买卖合同一章的特种买卖一节中规定约定优先购买权的一般规则，并明 确法定优先购买权原则上应适用关于约定优先购买权的规定。 关键词　优先购买权　法定优先购买权　政策型优先购买权　约定优先购买权　民法典 优先购买权（也称先买权）作为现代民法中的一项重要制度，为多数大陆法系国家和地区的民法 典所承认。我国现行法律、行政法规、司法解释乃至政府文件等也规定了诸多类型的优先购买权。在 当前我国编纂民法典的过程中，无疑要对优先购买权制度加以规定。问题是，我国未来民法典应当如 何体系性地设计优先购买权制度，目前学界讨论得不多。笔者拟就此谈谈自己的看法，以期对民法典 的编纂有所助益。 *　戴孟勇，中国政法大学民商经济法学院副教授，法学博士。本文是国家社科基金重点项目“法学方法论与中国民商法研究” （项目号13AZD065）、国家社科基金一般项目“民法典制定中优先购买权制度的体系性建构研究”（项目号 16BFX096）的阶段性研究 成果。 31 戴孟勇　民法典中优先购买权制度的体系设计 一、我国优先购买权制度的现状分析 目前，我国实践中存在着种类繁多的优先购买权。根据优先购买权的来源不同，可将其区分为法 定优先购买权、政策型优先购买权和约定优先购买权三个类型。 （一）法定优先购买权 所谓法定优先购买权，通常是指法律明文规定的具体法律关系中的优先购买权，在我国则是指我 国现行法律和行政法规明文规定的具体法律关系中的优先购买权。不同类型的法定优先购买权，其 权利客体、成立条件、法律效力及制度价值等方面通常存在区别。 我国目前共有 10 类法定优先购买权，具体包括：（1）按份共有人对其他按份共有人的共有份额的 优先购买权（《物权法》第 101 条，《民法通则》第 78 条第 3 款，《合同法》第 340 条第 1 款）。（2）房屋 承租人对租赁房屋的优先购买权（《合同法》第 230 条）。（3）职务技术成果完成人对单位拥有的职务 技术成果的优先购买权（《合同法》第 326 条第 1 款）。（4）委托开发合同中的委托人对研究开发人的 专利申请权的优先购买权（《合同法》第 339 条第 2 款）。（5）合伙企业的合伙人对其他合伙人的财产 份额的优先购买权（《合伙企业法》第 23 条、第 42 条第 2 款、第 74 条第 2 款）。（6）有限责任公司的股 东对其他股东的股权的优先购买权（《公司法》第 71 条第 3 款、第 72 条，《中外合资经营企业法实施 条例》第 20 条第 2 款）。（7）本集体经济组织成员对其他成员的土地承包经营权的优先购买权（《农村 土地承包法》第 33 条第 5 项）。（8）市县人民政府对国有土地使用权的优先购买权（《城镇国有土地使 用权出让和转让暂行条例》第 26 条）。（9）国有文物收藏单位对珍贵文物的优先购买权（《