中国区际法律适用研究.doc

论文编号： 中国区际法律适用研究 ——谈中国大陆在解决区际法律适用问题上的理论与实践 何 源 中国政法大学研究生院 二○○五年四月 内 容 摘 要 随着经济的发展，中国各法域之间的经贸交往和民事往来不断密切和加强，区际法律适用问题的重要性日益凸现。正确地适用法律是解决区际法律冲突问题的关键。而大陆在解决区际法律适用问题的立法和司法实践中却存在着种种缺陷，难以保证正确适用法律，促进区际法律冲突的顺利解决。本文主要从大陆在解决区际法律适用问题上的理论和实践出发，探讨中国区际法律适用问题的解决。 第一章阐述了大陆调整区际法律适用的立法现状，指出大陆在这方面的立法极不完善，过多依赖司法解释，而且受法律属地主义思想的影响较深。同时简单介绍了台湾、香港、澳门调整区际法律适用的立法，以期对大陆的立法起到借鉴和参考作用。然后简要分析了目前大陆学者关于中国区际法律适用的理论研究，指出各法域分别制定各自的区际法律适用规范是当前最为可取的解决区际法律适用问题的方法。 第二章具体分析了大陆法院在中国区际法律适用的司法实践中暴露出来的种种问题，法官对于法律适用的忽视仍然相当普遍，存在着滥用法院地法、不合理地限制和排除外域法适用的现象。结合大陆法院的司法实践，详细探讨了识别、反致、法律规避、公共秩序保留、外域法的查明等区际冲突法理论中的制度在中国区际法律适用中的具体运用，在剖析现状的同时探讨这些制度应如何合理积极的运用于中国区际法律适用问题的解决。 第三章对中国区际法律适用问题提出了解决构想。指出在中国区际法律适用中必须遵循各法域的民商事法律处于平等地位、各法域的当事人的民事法律地位平等、放弃法律适用上的属地主义这三项基本原则。这三项原则不仅应在立法中得到明确的体现，而且应自始至终地贯穿于调整中国区际法律适用的整个过程当中。在这三项原则的指导下，对解决中国区际法律适用问题提出了几点设想：在宪法中设置调整区际法律适用的原则性条款，从宪法层面上对中国区际法律适用做出原则性的调整和规制；尽快制定专门的区际法律适用规范，应注意严格限制单边法律适用规范，重视双边法律适用规范的作用；建立判例法制度指导区际法律适用，以弥补仅依靠成文法调整的不足。以期能彻底摒弃和克服大陆在区际法律适用上存在的属地主义倾向，公正平等的选择内外域法，促进中国区际法律冲突的妥善解决。 目 录 引 言 1 第一章 中国区际法律适用的立法与理论 3 第一节 中国区际法律适用的立法现状 3 一、大陆调整区际法律适用的立法 3 二、台湾调整区际法律适用的立法 5 三、香港调整区际法律适用的立法 6 四、澳门调整区际法律适用的立法 7 第二节 中国区际法律适用的理论研究 7 第二章 中国区际法律适用的司法实践与理论问题探析 9 第一节 中国区际法律适用的司法实践的现状与问题 9 第二节 区际冲突法理论在中国区际法律适用的司法实践中的具体运用 12 一、识别制度在解决中国区际法律适用问题中的具体运用 12 二、反致制度在解决中国区际法律适用问题中的具体运用 14 三、法律规避和公共秩序保留制度在解决中国区际法律适用问题中的具体运用 15 四、外域法的查明制度在解决中国区际法律适用问题中的具体运用 22 五、当事人意思自治原则在中国区际法律适用中应得到完善和发展 23 第三章 解决中国区际法律适用问题的构想 25 第一节 解决中国区际法律适用问题应遵循的基本原则 25 一、各法域的民商事法律处于平等地位 25 二、各法域的当事人的民事法律地位平等 26 三、放弃法律适用上的属地主义 27 第二节 关于解决中国区际法律适用问题的几点设想 27 一、在宪法中设置调整中国区际法律适用的原则性条款 27 二、制定区际法律适用规范应严格限制单边法律适用规范，重视双边法律适用规范 28 三、建立判例法制度，指导中国区际法律适用 29 结 语 34 参考文献 35 引 言 区际法律冲突（Interregional Conflict of Laws）是指一国存在不同的法域、不同的法律制度，不同法域、不同法律制度之间产生的法律冲突。区际法律冲突普遍地存在于联邦制国家，例外地存在于单一制国家。 历史上，法律适用上的冲突首先就是以区际法律冲突的形式开始发展起来的。14世纪巴托鲁斯创立法则区别说，用以解决意大利北部各城邦之间的法律冲突，这种冲突早在12、13世纪就已经存在。当时的意大利是由城邦组成的城邦国家，由于各城邦的法律不同，产生了在不同城邦之间民事、经济交往中出现纠纷应适用哪一城邦法律的问题，实际上就是区际法律冲突问题。16、17世纪，法则区别说在国内法制不统一的法国和荷兰得到了继承和发展，用以解决两国国内各省之间的法律冲突。从意大利的法则区别说开始，到法国和荷兰的法