国内PPP项目合同审查要点解析.doc

PPP项目合同评审要点（国内） 为提高公司PPP项目合同评审效率和质量，按照公司领导指示，根据国务院法制办颁布的《基础设施和公共服务领域政府和社会资本合作条例（征求意见稿）》（2017.7.21）及其他相关法律法规，公司《法律事务管理办法》、《合同评审管理办法》，结合股份公司对外签订的PPP项目合同文本，现就PPP项目合同提出以下法律评审要点： 一、总则 合同审核时，应具体注意合同名称、相关术语的定义和解释（如“开工日”、“试运营日”、“特许经营期”等）、合同签订的背景和目的、声明和保证、合同体系构成等内容。 二、政府方情况 1.项目入库情况 合同洽谈项目应纳入PPP综合信息平台，并出具付费款纳入市/区级财政预算人大决议；不能纳入PPP库，则需纳入政府采购目录，并签署《政府购买服务协议》。 注：根据财金[2015]166号、财综[2014]96号规定“未纳入PPP库，原则上不得通过财政预算安排支出责任”、“政府采购严格按照批准的预算执行”，故未纳入PPP综合信息平台或政府采购平台的项目不宜签订PPP项目合同。 2.政府付费承诺文件审查 政府付费承诺的合法合规性。 注：2017年5月，六部委发布了《通知》，允许地方政府以单独出资或与社会资本共同出资方式设立各类投资基金，政府可适当让利。地方政府不得以借贷资金出资设立各类投资基金，严禁地方政府利用PPP、政府出资的各类投资基金等方式违法违规变相举债，除国务院另有规定外，地方政府及其所属部门参与PPP项目、设立政府出资的各类投资基金时，不得以任何方式承诺回购社会资本方的投资本金，不得以任何方式承担社会资本方的投资本金损失，不得以任何方式向社会资本方承诺最低收益，不得对有限合伙制基金等任何股权投资方式额外附加条款变相举债。 3.政府付费担保审查 政府付费担保的合法合规性。 注：根据《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》规定，土地收入遵循收支两条线的管理体制，未经预算批准，土地管理及财政部门不能直接承诺其用途，更不能就特定的地块的土地出让收入进行承诺。根据财政部、发改委文件要求，地方政府及其所属部门不得为任何单位及个人的债务以任何方式提供担保；纳入储备的土地不得用于为土地储备机构以外的机构融资担保（财预[2012]463号和国发[2014]43号）。 三、合作模式 明确工程承包模式。 注：项目前期工作一般已商定商业模式，但在工程总承包和施工总承包模式上易发生概念混淆。注意：即使设计由政府方负责，也可以约定工程总承包模式。 四、合同文件组成及顺序 审查合同文件的组成及优先解释顺序是否正确。 注：合同文件是主要包括本合同协议及附件、针对本合同协议签订的补充协议、投资协议、项目合作框架协议、资金监管协议等。构成合同文件应是相互说明和相互补充的，如果合同协议文件出现歧义、矛盾或明显错误时，以合同协议文件顺序在前者为准，同一顺序者以时间在后者为准。注意：在合同不违背国家法律法规规定的情况下，按合同约定履行；地方规定在不违背上位法规定且生效的情况下，需按地方规定执行，但一般不得违背“法不溯及既往”原则。 五、合作期限 项目合作期限一般不低于10年，最长不超过30年。 注：项目的合作期限应考虑上限、下限及取值。 上限——在特许经营管理办法中，明确规定了，涉及特许经营的项目，经营周期不超过30年。因此PPP的项目若涉及特许经营部分，原则上不应该超过30年。但如果采用BOO的模式，则理论上不用考虑合作年限，因为无需移交。 下限——财金[2015]57号文中规定，政府和社会资本合作期限原则上不低于10年。因此合作的最低年限应控制在10年以上，以符合PPP项目“补建设”向“补运营”的核心要求，同时避免项目被认定为“采取变相的BT方式”。 取值——在10-30年之间，应当通过行业一般标准、参考其他类似项目、分析本项目的投资收益情况、财政承受能力和意愿、与投资人具体的谈判等，确定具体的合作期限。对于一般的项目，长期合作与短期合作的区别在于：长期合作可以显著的降低每一年的财政压力，涉及政府付费或可行性缺口补助部分对社会投资人有利，但是因为年限拉长，财政总体支出的金额可能会有所增加，周期拉长带来的风险和不可控性也会增加，政府方可能不接受;短期正好相反。 六、投融资结构 1.注册资本金按照《公司法》有关有限责任公司的规定商定，并可转为项目资本金。 2.项目资本金应符合国发［2015］51号 注：国发［2015］51号，城市和交通基础设施项城市轨道交通项目由25%调整为20%，港口、沿海及内河航运、机场项目由30%调整为25%，铁路、公路项目由25%调整为20%。房地产开发项目：保障性住房和普通商品住房项目维持20%不变，其他项目由30%调