试论大监管体系下海关化验法制化建设的完善与推进.docVIP

试论大监管体系下海关化验法制化建设的完善与推进 随着依法行政的不断深入和大监管体系建设的逐步展开，海关化验在海关工作中的基础保障作用越来越重要。无论是归类、估价等海关传统职能的充分发挥，还是贸易管制、知识产权保护和毒品防范等海关非传统职能的有效履行，都与化验工作有着密切的联系。科学、权威、准确、及时的化验鉴定结果已成为海关多项业务工作有效开展的基础和保障。同时，海关化验工作中存在的程序性和实体性缺陷日益显现，化验的法律效力和执行力受到越来越多的质疑，由化验原因引发的诉讼、复议情事有所增加。因此，完善和推进海关化验法制化建设，是提高海关行政执法水平的重要保障，也是大监管体系建设的有力支撑。 一、海关化验的基本情况 （一）、海关化验的法律依据和定义 海关开展化验工作的主要法律依据是《中华人民共和国海关法》（以下简称《海关法》）、《中华人民共和国进出口货物关税条例》（以下简称《关税条例》）和《中华人民共和国海关化验管理办法》（海关总署第176号令，以下简称《化验管理办法》）。《海关法》第四十二条和《关税条例》第三十二条均规定“……必要时，海关可以组织化验、检验，并将海关认定的化验、检验结果作为商品归类的依据。”《化验管理办法》第一条规定，“根据《海关法》和《关税条例》的有关规定，制定本办法。” 关于海关化验的定义，《化验管理办法》第二条规定，海关化验是指海关对进出口货物的属性、成分、含量、结构、品质、规格等进行检测分析，并根据《中华人民共和国进出口税则》、《进出口税则商品及品目注释》和《中华人民共和国进出口税则本国子目注释》等有关规定做出鉴定结论的活动。 （二）、海关化验的角色定位 海关化验的定义决定了其不同于一般行业检测机构的化验。海关化验结果是商品归类的依据，主要为海关确定进出口货物的商品编码服务。而行业检测机构化验主要从事验证性的实验，按照常规的行业认定要求检测被测物是否相符的问题。 具体来说，例如黄铂金首饰的化验，海关从对商品正确归类的角度分析，根据税则规定，如果黄铂金制???中含铂超过2%，该商品的商品编码与单纯黄金制品就存在差异，所以海关化验在关注黄金含量的同时也必须检测出制品中是否含有铂？含量是否超过2%？是镀在制品表面还是均匀分布在制品中？这些都将直接影响海关确定商品编码。而行业检测机构关注的重点是黄金含量是否超过75%，对剩下的25%行业上称为“补料”，检测机构对“补料”是什么成份并不关心，也未建立相关的检验方法和标准。 同时，海关化验也不同于一般的进出口商品检验。根据《中华人民共和国进出口商品检验法》（以下简称《进出口商品检验法》）规定，进出口商品检验的目的包括“保护人类健康和安全、保护动物或者植物的生命和健康、保护环境、防止欺诈行为、维护国家安全”等，范围较广。而海关化验的目的主要还是为商品归类服务。 （三）、海关化验的法律效力 关于海关化验的法律效力，根据《化验管理办法》第十六条规定，“海关化验中心和委托化验机构的鉴定结论是海关执法的依据。其他化验机构作出的化验结果和鉴定结论与海关化验中心或者委托化验机构不一致的，以海关化验中心或者委托化验机构的化验结果和鉴定结论为准。”这一规定确立了海关化验在海关执法中排他性的地位和法律效力。 （四）、海关化验的操作模式 海关化验可分为化验管理及实施化验两个层面。化验管理主要是在海关系统内建立一、二级化验联络员网络，工作包括了对样品的抽取、样品化验申请、后续反馈以及化验风险管理等工作。在具体实施化验的层面上，海关总署建立了多家已取得中国实验室国家认可委员会（CNAL）认证的化验中心，出具实施化验后的鉴定结论，同时为了弥补海关化验中心部分技术力量的欠缺，还开展了委托化验和化验分包工作。 现场海关取样 审核通过 向直属海关递交 化验鉴定申请单 出具鉴定证书 化验中心实施化验 或退样 图一：海关化验流程图 二、海关化验法制化建设存在的不足和风险 （一）执法依据层面 1、海关化验工作立法层次较低，执法依据单薄。如前所述，海关当前化验工作的执法依据只有《海关法》第四十二条、《关税条例》第三十二条和《化验管理办法》，最主要的就是《化验管理办法》，属于部门规章。而出入境检验检疫部门所依据的《进出口商品检验法》和《中华人民共和国进出口商品检验