新规速递商务部全面更新《经营者集中审查办法》.PDFVIP

新规速递|商务部全面更新 《经营者集中审查办法》 2017 年9 月8 日，商务部发布 《经营者集中审查办法（修订草案征求意见 稿）》（以下简称“《征求意见稿》”）。总体而言，《征求意见稿》的框架与内容已 不囿于原《经营者集中审查办法》。着眼于我国反垄断执法全面化、精细化之大 背景，《征求意见稿》可称得上商务部以《反垄断法》为纲，综合自2009 年以来 关于经营者集中的一系列办法、规定和指导意见，为我国经营者集中申报和审查 工作制定的全面 “指南”。 一、现行有效的经营者集中相关规定、办法和指导意见简介 （一）国务院有关经营者集中的规定 我国《反垄断法》于2008 年8 月1 日正式实施。当天，国务院第20 次常务 会议通过《国务院关于经营者集中申报标准的规定》，其主要内容在于确定《反 垄断法》中未明确的经营者集中申报门槛。 （二）商务部有关经营者集中的办法和规定 基于金融机构在营业额计算方面的特殊性，商务部会同中国人民银行、中国 银监会、中国证监会和中国保监会制定了《金融业经营者集中申报营业额计算办 法》，并于2009 年7 月15 日公布。 除《金融业经营者集中申报营业额计算办法》外，商务部制定的经营者集中 相关办法和规定列表如下： 名称 施行时间 经营者集中审查办法 2010 年1 月1 日 经营者集中申报办法 2010 年1 月1 日 关于实施经营者集中资产或业务剥离的暂行规定 2010 年7 月5 日 关于评估经营者集中竞争影响的暂行规定 2011 年9 月5 日 未依法申报经营者集中调查处理暂行办法 2012 年2 月1 日 1 关于经营者集中简易案件适用标准的暂行规定 2014 年2 月12 日 关于经营者集中附加限制性条件的规定（试行） 2015 年1 月5 日 （三）商务部反垄断局有关经营者集中的指导意见 在商务部制定的规定和办法的基础上，为给经营者集中的申报工作提供更多 指引，商务部反垄断局先后制定了《关于经营者集中简易案件申报的指导意见（试 行）》《关于经营者集中申报的指导意见》和《关于规范经营者集中案件申报名称 的指导意见》。其中，《关于经营者集中申报的指导意见》（“以下简称《指导意见》”） 内容涵盖“经营者集中界定”“控制权取得”“营业额计算”“商谈”与 “申报” 等内容，可谓是《征求意见稿》发布之前我国关于经营者集中申报最详尽的指引。 美中不足的是，商务部反垄断局发布的“指导意见”并不具有法律效力，当“指 导意见”与商务部制定的办法或规定相冲突时，应以商务部制定的办法或规定为 准。 二、《征求意见稿》内容简析 前述提到，本次商务部发布的 《征求意见稿》已不囿于原《经营者集中审查 办法》，而是综合了原 《经营者集中审查办法》《经营者集中申报办法》《指导意 见》等文件的内容，并分章节为经营者集中申报和审查工作提供规范。除综合既 有的规定、办法和意见之外，《征求意见稿》在以下方面针对既有的规定、办法 和意见进行了修订： （一）经营者集中的界定 相较于原《经营者集中审查办法》，《征求意见稿》在第二章“经营者集中的 界定”中，试图对经营者集中和参与集中的经营者进行更加清晰的界定： 1. 《征求意见稿》进一步明确“经营者取得其他经营者能够在市场上经营 且产生营业额的财产、业务、权利等组成部分”属于经营者集中，首次 在经营者集中的控制权变更的形式要件上添加了对营业额的实质要求。 2. 本质上说，经营者集中为经营