试析罗马法在法律行为制度产生过程中所起的作用研究.pdfVIP

试析罗马法在法律行为制度产生过程中所起的作用415 试析罗马法在法律行为制度产生过程中所起的作用 山西中吕律师事务所赵俊 山西晋阳律师事务所张天杰 罗马法，是指罗马奴隶制国家整个历史时期的全部法律制度的总称，其中最为完备、对后世影 响最大的是其私法部分，所以通常所说的罗马法是指罗马私法。学者一般将研究重点放在公元前 450年《十二表法》颁布到公元565年优帝一世去世为止罗马国家所实施的“私法”，并以《国法大 全》作为研究基础。经历千余年发展进步的罗马法，以其丰富的内容、精邃的理念深深地征服着后 世各国民法学者，被称作是“商品生产者社会的第一个世界性法律”oC1】罗马法中很多的制度、原 理等仍然能够准确反映当代商品经济的交换规律，所以，“一切后来的法律都不能对它做任何实质 性的修改，”【2】比如无因管理、不当得利、时效取得、无主物先占等制度。 然而，多数学者都将研究重点放在罗马法的各种制度与现今制度的比较和借鉴上，有关罗马法 在法律行为制度产生过程中所起的作用却很少谈及。法律行为制度作为实现私法自治的手段，被 大陆法系民法学者誉为“大陆法系民法学中最辉煌的成就”，是“民法规则理论化之象征”，[3]它已 经成为指导民事主体进行民事活动的一般准则，在民法学的理论和实践中具有举足轻重的地位。 因此，从罗马法的有关规则及社会实践的角度，来探究罗马法在法律行为制度产生过程中所起的作 用，将有助于我们更深刻地领会和理解法律行为制度的本质特征，从而在实践中更好的发挥它的作 用。 众所周知，法律行为的概念来源于德国法学家，其中注释法学派海瑟及历史法学派的奠基者胡 果都曾先后提出过“法律行为”这一概念，但均未给出准确定义。而真正提出现代意义上的法律行 为制度，并被1900年的《德国民法典》所采纳的则是被称为“近代私法学之父”的德国法学家萨维 意欲的法律关系而从事的意思表示行为。”萨氏提出的法律行为概念，将“法律行为”与“意思表示” 相提并论o【4】虽然现代民法已经认识到“意思表示”仅仅是法律行为的核心要素，即据以建立当 事人法律关系的，是“法律行为”而不是“意思表示”。但是，萨维尼能从具体行为中抽象出意思表 示，已实为难能可贵。这一概念，也被称为是德国民法中“最难理解的基本概念”。 虽然导致法律行为制度产生的原因是多方面的，比如德国法学家特有的高度抽象的逻辑思维 能力等，但是，罗马法在其中的贡献也是不可忽略的。 [1】马克思恩格斯全集》第2l卷。第346页。 [2)‘马克思恩格斯全集》第2l卷，第454页。 [3]董安生：《民事法律行为——合同、遗嘱和婚姻行为的一般规律，中国人民大学出版社1994．年版，前言，第1页。 [4)徐国建：《德国民法总论)，经济科学出版社1993年版，第85页。 416规划-规范·规则 一、罗马法为法律行为制度的产生提供了理论基础 罗马法为什么能成为德国法学家研究法律行为的理论基础呢?主要原因可归结为以下两个方 面： 1．因为萨维尼本身是个罗马法学家。他要研究的罗马法并不是经过中世纪注释法学派和评 论法学派加工后的罗马法，也不是经过实践改造过的罗马法，而是《国法大全》中的原典罗马法，他 的著作从来不引用日耳曼人的历史文献和地方习惯o[5)萨维尼十分赞赏古典时期罗马法学家的 卓越才能，不仅认为他们的作品有重大的历史贡献，甚至认定他们表达的是超越历史局限的法律真 理，因此才能逾千年而仍被后世各国所采用o[6] 2．因为当时德国人将罗马法当作本民族自己的法律。萨维尼对罗马法的偏爱的真正原因可 能在于德意志和罗马帝国的悠久渊源。所以萨维尼拒绝中世纪以及后来德国发展了的罗马法，而 坚持要回到古典的罗马法。 德意志人作为日耳曼人的一个分支，在公元l世纪至公元6世纪末和其他日耳曼人一样或被 罗马人同化，或在罗马社会制度的深刻影响下延续着罗马帝国的统治。西罗马帝国灭亡后，法兰克 人继续了罗马帝国的统治。后来德意志强大起来，并逐渐取代了法兰克人成为罗马帝国的继任 者，[7)在公元10世纪的时候，“神圣罗马帝国”在德意志境内成立。12世纪时，皇帝宣布罗马法在 神圣罗马帝国境内普遍有效，罗马法填充了德国的法律真空。因此，罗马法对德国的影响是非常巨 大的o[8) 萨维尼及当时的法学家们抽离了古典罗马法中的历史因素和时间因素，使罗马法的规范成为 普世的、永恒的规范，并且通过体系化的科学方法，发展出一套适用于《德国民法典》的概念、原理 并将其规范化，这样一来，《德