兼论完善我国公司立法中的经理义务制度.docxVIP

PAGE8/NUMPAGES8 在县石油机械产业评审会上的致辞 评审会上的致辞 各位领导，各位专家，同志们： 在中秋佳节即将到来之际，我们非常荣幸地邀请到参加县石油机械产业集群发展规划评审会的各位领导、各位专家，这里，我谨代表县委、县人大、县政府、县政协，对各位领导、各位专家的光临表示热烈的欢迎，并致以节日的问候！ 近年来，我们大力实施“经济倍增、环境倍优”计划，经济和社会发展取得了长足的发展，今年地区生产总值将突破100亿营权分离后产生委托人(股东)与代理人(经理层)之间的背离呆而引发“经理革命”【2】时代的到来,媛经理制度的研究早已引起各国法学家、经济学家的高度重视。在我国,这方面的研お究起步较晚,论述不多。但随着社会主义︻市场经济快速发展,企业改革的深化,公飑司治理结构的完善,职业经理人市场的逐步建立健全,对经理的地位、权利、义务、责任等经理制度问题应做深层次研究,镪并在立法上予以规制。 近些年来,各种絮媒体不断地报道在实践中经理层不遵守诚维信义务、忠实义务,对公司利益进行侵蚀傣的现象,经理人“跳槽”并策反公司主要职员,离职后侵犯公司商业秘密,篡夺公斥司商业机会,与公司竞业十分严重。在具λ体的司法实践中,因我国公司法和其他法Б律法规中对经理义务、责任的规定过于简单,很多义务、责任没有规定,而使这些味行为无法进行规制、裁判,这种现象大有苇不断蔓延的势头。因此,对经理义务的研匦究,加快立法工作的进行,以适应客观经群济形势的需要,是本文形成的动因。 目飒前,国内学者普遍认为,在义务上“经理阶与董事一样,对公司负有谨慎和忠实义务酵。我国《公司法》第59条至62条关于蓓董事义务的规定,同样适用经理。”【3硝】因而,论述董事义务的文章很多,对经蛙理义务单独论述的很少。笔者认为,经理拍与董事作为经营层其义务有相同的地方,滁但因二者在公司中所处的地位、职能并不完全相同,董事在经营层中起经营决策意啡思职能,而经理则只承担经营执行职能,肝故义务上经理还应有别于董事。本文拟从帑经理这个独特的阶层出发,通过考察其地鳢位,分析经理义务产??的理论基础,对经理义务内容作以详述,并以评价现行立法稿,提出完善我国立法中经理在职义务、离噤职义务规定的立法建议。 二、经理义务锔产生的基础 法律上,义务是指法律规定作为法律关系主体应为这种行为或不为这匀种行为的一种限制或约束。【4】在所有饧权与经营权发生分离以后及职业经理层出雷现后的公司法律关系中,作为一种民事主宽体的经理应对公司、股东、第三人负有怎鼎样的义务呢?这要从经理义务产生的基础国开始研究。 (一)从经理在公司中所处兽的地位考察 关于经理的地位,大陆法系国家普遍认为经理属于“商业使用人”,【5】也有的国家认为经理是公司的代理ф人,如德国;【6】英美法系国家普遍认瓣为经理是公司的“高级职员”,【7】如于英国公司法规定“经理、秘书等在公司里蚣专担任一定职务的人都是公司的高级职员庠”【8】。原苏联民法认为,经理是公司瘿的“法人机关”,【9】等等。从国外对经理立法来看,经理在公司中扮演着不同毽的角色,在公司中处于不同的法律地位。 目前,我国学者对经理地位的认识有以下几种学说: (1)高级职员说,也称之獒为雇员说,认为经理是公司的高级职员,琏【10】这也是目前的通说。(2)代理薨人说,认为“经理是为了公司利益而管理猊公司日常事务并有权为公司签署法律文件澍的人。在性质上,公司与经理之间是委托ｉ代理关系,其中公司是委托人,经理是公恧司代理人。”【11】(3)公司机关说霸,认为经理是公司的机构或机关,如“经铪理在中国,也有公司机构的性质。”【1∶2】(4)公司代表说,认为经理在实践貔中常要以公司的名义对外活动,对外代表宄公司。【13】 对于经理在公司中所处肌的地位,上述各种学说只是从一个方面揭示经理的地位,并不能完全涵盖实践中经熬理所拥有的全部职能,不能全面体现经理酷在公司中所处的地位。笔者认为:经理在面公司中是一独立的阶层,其具有多重职能邮性质的独立法律地位,即多重职能说。在墀商法中,不同的商事主体因其不同的组织撺形态、规模、经营方式,企业组织中经理眵所扮演的角色不同,职能并不完全一致。喟在公司商事法律关系中,经理是由法律允┫许创设,具有特定的多重职能的性质,为洞公司法人之需要,利用其特有的技能、管筠理经验、才能、专业知识等,去实现公司掼法人之意志、目的的人。经理具有多重职榄能性质的法律地位,首先,经理具有雇员’的职能,这是从经理个人利益与公司利益桫角度看。经理只有被雇佣,才可能进入公萘司工作,雇佣是前提,是履行经理的其他菇职能的前提,只不过经理不是一般的雇员,而是具有特定技能、管理经验、才能、辐专业知识的高级职员。公司法第50条、颠119条规定经理由董事会聘任与解聘,余从立