犯罪构成理论是如何形成的_一种_政策_的分析视角_兼论犯罪论体系改造的基本路径精选.pdfVIP

法江苏社会科学江苏社会科学江苏社会科学江苏社会科学学 研 究 犯罪构成理论是如何形成的 : 一 种“政策”的分析视角 ———兼论犯罪论体系改造的基本路径 蔡道通 内容提要 现行的中国犯罪构成理论的形成具有一定的合理性与必然性,它是在“垂直”维 度的政策指导下建立的,是在政治革命的大背景下发生的。在这一背景下任何理论的断裂式突 变都是可能的,甚至是必须的。现在的学术界已经缺乏革命时期那种“垂直”维度的政策,也没有 从总体上一揽子推翻某一基础性命题的能量。任何犯罪论体系的引入都应当注重“水平”维度的 政策作用,即应当在域内与域外之间、理论与实务之间、不同学派之间、要引进的犯罪论体系内 部进行广泛的“沟通”与“商谈”,通过学术市场自身的力量最终确立新的犯罪论体系。 关键词 犯罪论体系 重构 渐进 政策 犯罪构成 蔡道通,南京师范大学法学院教授 210097 有描述犯罪规格的功能,不具有逻辑导向功能, 一 对促进刑法功能(保障人权和保护社会)的发挥 [4] 如何评价中国现行的犯罪构成理论并建立 作用不明显 。有学者进一步提出,我国的犯罪构 新的犯罪论体系,近年来一直是刑事法学科的热 成理论没有妥善地处理形式与实质、控诉与辩 门话题。学者们已经从原来的在传统犯罪构成 护、客观与主观、经验与规范、静态与过程这五组 (被称之为平面的、闭合或耦合式犯罪构成体系) 对立范畴之间的关系,使得理论难以自足。而且 的理论框架内的技术设计争论(比如说犯罪构成 仅仅就犯罪构成与价值评价的关系而言,存在明 到底是“二要件说”、“三要件说”,还是“四要件 显的缺陷:价值判断过于前置;无层次性,违反法 [1] 律推理的一般原则[5] 说”,甚至是“五要件说”),或者是引进系统论作 。为此,有学者主张,“对大陆 [2] 法系的犯罪构成理论,大可不必讳言‘拿来’,径 为犯罪构成理论改造理论基础的主张 ,转化为 超越技术层面的对犯罪构成自身理论合理性的 行引进一套成熟的理论。”并以德日刑法理论中的 探究[3] 构成要件该当性、违法性与有责性的理论与工具 。犯罪论体系的理论探讨真正多元化了。 一些学者质疑现行的犯罪构成理论,认为我 论证犯罪的成立,解析我国刑法中犯罪成立的条 件[6] 国的犯罪构成理论实质上是一种犯罪构成的要 。这种学说可以称为德日犯罪论体系“引进说”。 件理论,只起解释犯罪构成要件内容的作用,仅 但另外一些学者持完全相反的态度。他们认 103 江江江江江苏苏苏苏苏社社社社社会会会会会科科科科科学学学学学 年年年年年第第第第第 期期期期期 22222000000000088888 1111 1 为,刑法学已经拥有来自前苏联的犯罪论体系, 政策作用,即应当在域内与域外之间、理论与实 我们的任务应当是维系这一体系,原因是“我国 务之间、不同学派